代中現(xiàn)　羅劍釗

摘要：2013年1月，大陸證監(jiān)會主席郭樹清公開表示歡迎臺灣投資者在大陸投資A股，臺灣金管會也正籌建兩岸證券交易平臺，兩岸證券業(yè)進(jìn)一步合作步入新時期。相應(yīng)地，良好的監(jiān)管模式是保障兩岸證券業(yè)合作發(fā)展的關(guān)鍵，對兩岸證券業(yè)監(jiān)管模式進(jìn)行比較，提出兩岸證券業(yè)合作下監(jiān)管模式的優(yōu)化，發(fā)展路徑以及協(xié)調(diào)機制。

關(guān)鍵詞：海峽兩岸；證券業(yè)合作；監(jiān)管模式

中圖分類號：F83

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1672-3198（2013）09-0104-02

1兩岸證券監(jiān)管體制比較

（1）監(jiān)管規(guī)定方面。臺灣早在1954年已經(jīng)出臺《臺灣證券管理辦法》，規(guī)定證券主管單位。1961年臺灣證券交易所建立后，證交所相繼制定出臺《臺灣省證券交易所股份有限公司營業(yè)細(xì)則》《證券交易所上市股票零股買賣暫行辦法》等條例。1968年臺灣公布《證券交易法》，仿效美國法律，規(guī)范了上市政策。80年代后臺灣先后出臺十多部法規(guī)，包括《證券投資信托基金管理辦法》等，進(jìn)一步完善證券業(yè)管理法律法規(guī)。由于證券業(yè)起步晚，目前中國大陸證券行業(yè)主要法律為《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國公司法》以及《證券登記結(jié)算辦法》等規(guī)定。大陸缺乏與《證券法》相匹配的完善的法律法規(guī)，對中小投資者保護(hù)力度不足，對IPO的規(guī)定不完善。出現(xiàn)民事證券賠償責(zé)任，蒙受損失的投資者只能以《中華人民共和國民法通則》的一般化規(guī)章向法院申訴。相比起大陸，臺灣地區(qū)的證券業(yè)法律法規(guī)建立已久，更健全，對上市公司舞弊行為監(jiān)督，管理層監(jiān)控等方面都比大陸地區(qū)法律更有力，在證券監(jiān)管方面更具權(quán)威性。

（2）自律組織方面。大陸證券業(yè)監(jiān)管從中國國情出發(fā)，要防止國有資產(chǎn)流失，還要處理經(jīng)濟轉(zhuǎn)型過程遺留下來的體制性障礙等問題。因而在監(jiān)管上，大陸除了用法律手段還要采取行政手段，比如在股權(quán)分置問題上的處理以及上市指標(biāo)審查等方面，行政干預(yù)力度很大，目的是為了構(gòu)造一個更公平更公正的證券市場。大陸證券業(yè)主要的自律組織包括證券交易所和證券業(yè)協(xié)會，但兩個組織均沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用。法律對證券交易所的地位、性質(zhì)規(guī)定不明確，《證券法》規(guī)定證券交易所是法人單位，但在具體的治理結(jié)構(gòu)，人事安排上不明確，交易所會員制法人治理結(jié)構(gòu)未能完全確立，行政化思維作風(fēng)仍主導(dǎo)證交所經(jīng)營管理。證券交易所缺乏獨立性，政府是交易所的直接發(fā)起人，交易所設(shè)立來自政府規(guī)劃，經(jīng)營大權(quán)和日常事務(wù)管理是受政府主導(dǎo)，自然在市場化的經(jīng)濟中證交所的獨立性就相當(dāng)弱，證券交易所無法對違規(guī)行為進(jìn)行調(diào)查與處罰，導(dǎo)致其根本上無法擁有有力的監(jiān)管力度，更無法談自律性。證券業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管更是不足，同樣是政府主導(dǎo)建立，盡管證券業(yè)協(xié)會有專職會長制度，但仍受證監(jiān)會在人事任命，資格考試方面干預(yù)。實際上，證券業(yè)協(xié)會缺乏創(chuàng)新能力，無法反映會員的利益和要求，會員單位極少通過證券業(yè)協(xié)會維護(hù)自身權(quán)益，證券業(yè)協(xié)會主要起的是“協(xié)調(diào)”作用，這與證監(jiān)會權(quán)力職能過大有關(guān)，很大程度上證券業(yè)協(xié)會只是形同虛設(shè)的存在。相比起大陸，臺灣地區(qū)的自律組織更完善，臺灣證券交易所和證券商協(xié)會在自律管理方面發(fā)揮關(guān)鍵作用，有一套解決內(nèi)部矛盾與糾紛的仲裁程序。臺灣證券商協(xié)會的組織體系完善，包括會員大會，理事會等，理事會下設(shè)18個專門委員會，分管承銷業(yè)務(wù)，經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，期貨業(yè)務(wù)，申訴處理等，還有專門工作小組，處理法規(guī)問題，議價，衍生品管理等，證券業(yè)協(xié)會的組織完備性與職能與大陸證券業(yè)協(xié)會具有很大的不同，在自律管理方面的規(guī)定和執(zhí)行力遠(yuǎn)比大陸地區(qū)完善。

2證券業(yè)監(jiān)管模式優(yōu)化

2.1證券業(yè)監(jiān)管模式發(fā)展路徑

證券監(jiān)管是保障證券市場平穩(wěn)運作，不斷發(fā)展，減少違法現(xiàn)象的關(guān)鍵，而任何監(jiān)管制度必須有理論的論證與支持，證券監(jiān)管模式也應(yīng)該遵循正確的理論路徑。首先，證券業(yè)監(jiān)管的重點要關(guān)注多種利益的均衡。對于兩岸證券市場整合來說，就是關(guān)注地區(qū)，監(jiān)管機構(gòu)，市場投資者，企業(yè)之間的利益沖突，做到維持證券市場公平公正與公開。其次，監(jiān)管不能片面強調(diào)約束被監(jiān)管者，而應(yīng)該轉(zhuǎn)向約束監(jiān)管者與被監(jiān)管者，而這對于大陸證券業(yè)是關(guān)鍵而往往被忽視的方面。監(jiān)管者當(dāng)然代表公共利益的假設(shè)要被拋棄，必須承認(rèn)，包括證監(jiān)會，證券交易所等有監(jiān)督管理權(quán)的機關(guān)都會存在政治上，經(jīng)濟上的利益追求，一味關(guān)注被監(jiān)管者而忽視約束監(jiān)管者盲目追求政策紅利的做法是不可取的。最后，監(jiān)管的模式可以選擇從約束監(jiān)管者與被監(jiān)管者雙方向激勵監(jiān)管者轉(zhuǎn)變，即市場化監(jiān)管的做法。建立相應(yīng)激勵制度，實現(xiàn)市場與監(jiān)管者互動機制，提高監(jiān)管效率。

2.2法律法規(guī)建設(shè)與監(jiān)管機構(gòu)執(zhí)行方面

（1）確立證券市場監(jiān)管機構(gòu)的法律地位，保證監(jiān)管機構(gòu)的獨立性。世界上多數(shù)國家對證券監(jiān)督機構(gòu)給予直接立法授權(quán)，保障證券監(jiān)管機構(gòu)的權(quán)威性。中國大陸證券交易所，證券業(yè)協(xié)會監(jiān)管權(quán)力小，監(jiān)管范圍有限。而上一級監(jiān)管機構(gòu)證監(jiān)會法律性質(zhì)上屬于國務(wù)院事業(yè)單位，實質(zhì)上變成行政機構(gòu)，間接授權(quán)容易導(dǎo)致中間層架空，帶來證券監(jiān)管實踐中的諸多矛盾，只有法律上直接授予監(jiān)管機構(gòu)獨立地位才能保證其只對法律和籌資者，投資者負(fù)責(zé)。

（2）增強證券監(jiān)管法律體系的配套性與完整性。前文提到，大陸證券業(yè)的法律出現(xiàn)許多不匹配情況，如《證券法》規(guī)定對投資者的保護(hù)，但在《行政訴訟法》《民法通則》里面沒有具體的條例保障投資者維護(hù)自身權(quán)益，銜接性很差，投資者只能以《民法通則》的一般條例提起訴訟。若能制定專門的證券市場監(jiān)管法，或是在已有法律上明確監(jiān)管目標(biāo)，責(zé)任分工，訴訟渠道等細(xì)則。

（3）加大證券業(yè)監(jiān)管的執(zhí)法力度。建立健全的證券業(yè)監(jiān)管法律法規(guī)實施機制，合理規(guī)定監(jiān)管主體的法律權(quán)力。在明確規(guī)定的權(quán)利范圍內(nèi)，由負(fù)責(zé)機構(gòu)具體執(zhí)行。賦予證監(jiān)會足夠的執(zhí)法權(quán)力，加強其調(diào)查權(quán)，包括搜查令權(quán)，強制令，清算令等，可以考慮允許給予證監(jiān)會部分處罰權(quán)，如公開譴責(zé)權(quán)等。在下一級執(zhí)行中，也應(yīng)給予證券交易所和證券業(yè)協(xié)會足夠的權(quán)力，仿效臺灣證券商協(xié)會的組織規(guī)范，讓證交所實行一線監(jiān)管，具體執(zhí)行細(xì)則，如《證券法》第115條第3款規(guī)定，證券交易所可以對重大異常情況的證券賬戶采取限制交易的措施，此處則應(yīng)明確“重大”的定義，讓證交所執(zhí)行迅速而有據(jù)。

（4）考慮證券網(wǎng)絡(luò)化和市場開放的發(fā)展趨勢。網(wǎng)絡(luò)化的時代，會出現(xiàn)許多傳統(tǒng)證券業(yè)所未能預(yù)料到的情況，例如通過網(wǎng)絡(luò)漏洞對操縱證券業(yè)內(nèi)幕消息的行為等等，對這些新時期的監(jiān)管問題應(yīng)該及時制定法規(guī)，對違法行為進(jìn)行處罰。

2.3對監(jiān)管主體的約束及行業(yè)自律的建設(shè)

（1）對監(jiān)管主體的約束機制在我國證券市場上幾乎仍處于空白狀態(tài)，建立有效的權(quán)力制衡機制具有重要意義。目前我國證券業(yè)監(jiān)管主體主要為證監(jiān)會，對證監(jiān)會的權(quán)力監(jiān)督可以通過立法司法監(jiān)督，行政監(jiān)督和社會監(jiān)督三方面進(jìn)行。首先，全國人大及其常委會應(yīng)在相關(guān)法律法規(guī)中明確證監(jiān)會的監(jiān)管權(quán)限，防止證監(jiān)會權(quán)力濫用，越權(quán)執(zhí)法造成證券業(yè)管理混亂。證監(jiān)會出現(xiàn)的監(jiān)管不力和行為不當(dāng)情況應(yīng)有司法監(jiān)督，讓證券公司或者投資者有渠道有法律依據(jù)對證監(jiān)會的執(zhí)法決定提出異議。其次，要對證券會的行政立法執(zhí)法過程予以監(jiān)督，要求證監(jiān)會公開披露立法細(xì)節(jié)，要求證監(jiān)會在中大決策前舉行社會聽證，要求其提高政務(wù)信息公開的程度等等。最后，利用社會媒體，公眾輿論監(jiān)督證監(jiān)會的監(jiān)管行為，由于社會監(jiān)督者通常不具有法律權(quán)利，不能有效監(jiān)督，可以考慮設(shè)立專門的社會監(jiān)督機構(gòu)實施對證監(jiān)會的監(jiān)督。

（2）完善證券業(yè)自律的建設(shè)。行業(yè)自律主要依賴證劵交易所和證劵業(yè)協(xié)會。然而在目前中國內(nèi)地的實際情況下，證券交易所的監(jiān)管功能有限，證券業(yè)協(xié)會更是形同虛設(shè)，無法在證券交易，上市公司監(jiān)管，投資者保護(hù)上發(fā)揮應(yīng)有的監(jiān)管作用。證監(jiān)會一定程度上把所有監(jiān)管職能全部歸于自身下，難以做到面面俱到?？梢钥紤]將部分監(jiān)管職能分給證券交易所，證券交易所處于全國證券交易的第一線，在證券業(yè)監(jiān)管上具有許多優(yōu)勢。另外，對證券業(yè)協(xié)會則可以仿效臺灣地區(qū)做法，細(xì)分協(xié)會的職能，專業(yè)化管理包括投資者利益，訴訟處理等各方面的事務(wù)。

2.4對上市公司的監(jiān)管

從規(guī)范和發(fā)展兩方面做好上市公司的監(jiān)管。中國大陸許多上市出現(xiàn)瘋狂套利，空殼上市，低分紅水平的現(xiàn)象均是由于對上市公司監(jiān)管力度不足造成的，長期不解決會導(dǎo)致投資者失去信心。為此，應(yīng)該重點加強管理上市公司，嚴(yán)格規(guī)范信息披露制度，增強披露信息的有效性審查，規(guī)范上市公司退市、復(fù)牌細(xì)則等。此外，還應(yīng)該完善公司的獨立董事制度。提高獨立董事的社會地位，提高其參與上市公司最高決策的程度，建立獨立董事人才培養(yǎng)機制，區(qū)分獨立董事與監(jiān)事會的不同職責(zé)，讓獨立董事得以在上市公司中發(fā)揮規(guī)范公司運行的作用。同時，落實各項關(guān)于獨立董事的法律法規(guī)，保障獨立董事制度運行的外部環(huán)境良好。在加強對上市公司監(jiān)督的同時，也應(yīng)為上市公司的快速發(fā)展創(chuàng)造良好的外部環(huán)境，監(jiān)控不良競爭與內(nèi)幕操作行為，防止外部機構(gòu)以不實信息對上市公司做空等，保障籌資者的合法權(quán)益。

2.5市場化的監(jiān)管模式

證券監(jiān)管部門對上市公司的監(jiān)管主要以信息披露為核心，并同時對上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的完整與完善、上市公司董事和高管人員及控股股東等人的行為規(guī)范進(jìn)行一定程度的監(jiān)管，以提高上市公司治理結(jié)構(gòu)、財務(wù)管理、經(jīng)營行為的透明度。海峽兩岸證券業(yè)合作后，面對如此大量的上市公司，而且是跨地區(qū)上市融資的，官方監(jiān)管難免疏漏之處，市場化的監(jiān)管手段是對證券業(yè)監(jiān)管的必要補充。

市場化證券監(jiān)管模式在監(jiān)管的經(jīng)濟屬性上，強調(diào)監(jiān)管者和被監(jiān)管者雙方間的關(guān)系類似于一項交易中的交易雙方之間的關(guān)系，具有平等的地位。作為一種經(jīng)濟行為，其主體會對所參與的監(jiān)管行為進(jìn)行成本效益核算，在其效益高于成本時，才會更高效地參與監(jiān)管活動，證券業(yè)監(jiān)管主體也是如此。前期，國內(nèi)證券市場的發(fā)展主要靠行政手段，今后，證券業(yè)應(yīng)更多地順應(yīng)市場規(guī)律進(jìn)行發(fā)展。對于各類證券市場機構(gòu)，要在合法合規(guī)的前提下，鼓勵競爭和強化信息披露，以完善市場機制。建立證券行業(yè)的信用評級機制，合理完善的證券評級體系和權(quán)威的證券評級機構(gòu)是證券業(yè)規(guī)范的重要舉措，有助于證券業(yè)資源配置的優(yōu)化。證券市場運行遵循市場機制，證券市場監(jiān)管是為了解決市場失靈，從而促進(jìn)并保障市場機制更好地發(fā)揮作用，而不是替代市場機制。

3兩岸證券業(yè)監(jiān)管協(xié)調(diào)機制

（1）建立海峽兩岸證券業(yè)監(jiān)督交流平臺。兩岸證券業(yè)的交流只停留在兩會協(xié)商平臺層面上，尚未有制度化，常規(guī)化的交流機制，缺少了制度化的交流渠道，兩岸涉及證券業(yè)合作的細(xì)則難以快速談妥。建立一個信息交流平臺，保證信息暢通，增強兩岸證券機構(gòu)彼此間的合作交流。在經(jīng)濟開放的大環(huán)境前提下，未來海峽兩岸的資本準(zhǔn)入制度會放寬，證券市場管制也會逐漸放寬。海峽兩岸可以考慮從證券交易所實現(xiàn)連線交易，到證券產(chǎn)品兩地上市和交叉發(fā)行，最后實現(xiàn)兩岸證券業(yè)的整合，相互參股與相互投資。在信息交換平臺的建立上，可以考慮在兩會制度性協(xié)商的基礎(chǔ)上，設(shè)立專門負(fù)責(zé)兩岸證券業(yè)監(jiān)管的協(xié)商小組，作為海峽兩岸證券業(yè)日常信息交流的重要官方交流平臺。

（2）統(tǒng)一兩岸證券業(yè)的技術(shù)規(guī)范。由于兩岸證券業(yè)發(fā)展時間與發(fā)展環(huán)境的區(qū)別，在兩岸證券業(yè)合作前必須統(tǒng)一兩岸證券業(yè)的技術(shù)規(guī)范，避免出現(xiàn)因規(guī)避某地證券監(jiān)管而導(dǎo)致的混亂情況。具體而言，可在以下幾方面實現(xiàn)。首先，統(tǒng)一兩岸證券市場準(zhǔn)入規(guī)則，可以仿效歐盟“最低限度協(xié)調(diào)”原則，為兩岸證券市場準(zhǔn)入制定最低門檻。其次，整合兩岸證券監(jiān)管實體法。兩岸證券法在證券發(fā)行，承銷，交易等方面都做了規(guī)定，但制度設(shè)計層面上仍有很大差異，兩岸有必要在具體的細(xì)則上加以協(xié)調(diào)和完善，達(dá)到統(tǒng)一和規(guī)范的目的。再次，兩岸的證券從業(yè)人員相互承認(rèn)機制尚未完全建立，對在一方已從事證券業(yè)很久的資深從業(yè)者在異地從事證券業(yè)時仍要進(jìn)行重新評估必然是低效率不可取的，兩岸應(yīng)該考慮建立統(tǒng)一的證券從業(yè)人員資格考核條件，建立證券從業(yè)人員相互承認(rèn)機制來協(xié)調(diào)。最后，還應(yīng)該在會計準(zhǔn)則層面上實現(xiàn)統(tǒng)一規(guī)范?？梢酝ㄟ^共同采取國際會計

準(zhǔn)則等措施，統(tǒng)一規(guī)范兩岸證券市場參與者的財務(wù)報表，降低融資與投資成本，提高交易效率，減少和消除資本自由流通的技術(shù)阻礙。

（3）海峽兩岸證券監(jiān)管國際化合作模式。兩岸證券交易所分別先后加入世界證券交易所聯(lián)合會（WFE），WFE對會員的市場規(guī)模，法制化建設(shè)都有嚴(yán)格的要求。加強兩岸證券業(yè)的合作，應(yīng)該以WFE有關(guān)交易所運作的《市場原則》為基礎(chǔ)，就兩岸證券市場在信息披露，風(fēng)險管理，仲裁等方面開展廣泛合作。然而WFE規(guī)則不具有正式監(jiān)管實權(quán)，其原則只能作為建議性，沒有強制約束力，也存在范圍過窄等問題，兩岸證券監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)該在WFE原則上根據(jù)兩岸實際情況加以補充。兩岸簽署監(jiān)管合作諒解備忘錄（MOU），備忘錄作為增強中國在國際證券監(jiān)管合作領(lǐng)域地位的重要手段，成為國外金融機構(gòu)進(jìn)入中國證券市場的必備條件，大陸與臺灣簽訂的MOU是兩岸證券業(yè)合作，以及整合后國際化運作的重要監(jiān)管合作規(guī)則。在經(jīng)濟全球化的潮流下，兩岸證券業(yè)應(yīng)與國際證券監(jiān)管組織充分合作，提高個證券監(jiān)管機構(gòu)的跨境協(xié)查合作與執(zhí)法效率。此外，兩岸證券監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)該積極與國際證監(jiān)會組織，貨幣基金組織等國際機構(gòu)進(jìn)行協(xié)商，保持與世界銀行，區(qū)域性經(jīng)濟合作組織的聯(lián)系，聯(lián)合應(yīng)對國際證券市場風(fēng)險。

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