周新軍

本文根據(jù)國(guó)際商法的法律淵源跨越大陸法系和英美法系的特點(diǎn)，提出在教學(xué)中結(jié)合兩大法系教學(xué)法的優(yōu)點(diǎn)，以問(wèn)題為導(dǎo)向把課堂演講式教學(xué)法與案例教學(xué)法結(jié)合起來(lái)，實(shí)現(xiàn)既培養(yǎng)學(xué)生理論知識(shí)和邏輯思維能力，同時(shí)又培養(yǎng)學(xué)生分析問(wèn)題、解決問(wèn)題能力的教學(xué)目標(biāo)。

由于我國(guó)法律的特征接近于大陸法系，長(zhǎng)久以來(lái)，我國(guó)法學(xué)課程教學(xué)的方法基本上屬于大陸法系的課堂演講式教學(xué)法。改革開放后，隨著中西方法學(xué)教育的交流加強(qiáng)，我國(guó)法學(xué)課程的教學(xué)方法面臨改革的迫切需要，我國(guó)法學(xué)教育界出現(xiàn)了一種新的觀點(diǎn)：英美法系的案例教學(xué)法應(yīng)當(dāng)成為我國(guó)法學(xué)教育改革的樣板。但由于我國(guó)與英美法系以判例為主要法律淵源的法律制度存在較大差異，如何根據(jù)具體課程和本國(guó)法律的特點(diǎn)，把兩種方法結(jié)合起來(lái)加以運(yùn)用值得研究。

一我國(guó)法學(xué)教育中傳統(tǒng)教學(xué)法的特點(diǎn)

法學(xué)教育的方法在不同國(guó)家有很大的差異，這種差異很大程度上源于它們法律制度、法律體系的結(jié)構(gòu)、風(fēng)格的不同。我國(guó)的法律淵源是制定法，判例不是我國(guó)的法律淵源，這是我國(guó)與大陸法系相同的法律特征。與此相應(yīng)，我國(guó)法學(xué)教育的傳統(tǒng)教學(xué)方法基本上屬于大陸法系教學(xué)法，即演講式教學(xué)法。

法學(xué)教學(xué)方法的確立，與法律制度的特點(diǎn)密不可分。大陸法系國(guó)家是成文法國(guó)家，司法裁決的主要依據(jù)是成文法和法典，而不是習(xí)慣法和判例，這就影響到其法學(xué)教學(xué)法主要采用課堂演講式教學(xué)法，主要表現(xiàn)為以法典為依托的理論闡述，輔之以舉例說(shuō)明。在大陸法系，法學(xué)教育開始于法學(xué)的概念和原理、開始于對(duì)整個(gè)法律體系結(jié)構(gòu)的系統(tǒng)了解，這種概括的、抽象的概念、原理、理論和建立其上的邏輯推理是通過(guò)演講式教學(xué)方法獲得的，即由教師在課堂上進(jìn)行系統(tǒng)的解釋和闡述，案例的分析或討論不是主要的方式，甚至很少進(jìn)行。在這樣的教學(xué)方法下，學(xué)生具備的是法學(xué)概念、理論知識(shí)以及以法典為依據(jù)的法律邏輯推理素質(zhì)；應(yīng)該說(shuō)，這種素質(zhì)總體上是適應(yīng)大陸法系在實(shí)際運(yùn)用中對(duì)法律職業(yè)的要求的。這樣的教學(xué)方法的優(yōu)點(diǎn)是，教師可以就法律的原理、原則、具體規(guī)則和基本概念向?qū)W生做直截了當(dāng)?shù)年U述，這正如一位向?qū)О岩环貓D直接交給了學(xué)生，有利于學(xué)生掌握系統(tǒng)、扎實(shí)的法律理論知識(shí)。

但是，從滿足法律職業(yè)實(shí)踐的方面來(lái)看，由于法律知識(shí)的傳授純粹是單向的，教師在整個(gè)過(guò)程中掌握著主動(dòng)，學(xué)生處于被動(dòng)接受的狀態(tài)，教師和學(xué)生之間的互動(dòng)極少，表現(xiàn)出易理論脫離實(shí)際的弊端。法律是一門實(shí)用性很強(qiáng)的科學(xué)。脫離具體的實(shí)用場(chǎng)景，單靠灌輸和吸收的方式來(lái)傳授和學(xué)習(xí)法律知識(shí)，使得法學(xué)教育與法律職業(yè)相分離，培養(yǎng)出來(lái)的學(xué)生欠缺法律運(yùn)用能力，學(xué)生畢業(yè)后往往要經(jīng)過(guò)好幾年的鍛煉才能將知識(shí)熟練運(yùn)用；其次，不利于提高學(xué)生自主學(xué)習(xí)的積極性。在課堂上，沒(méi)有老師與學(xué)生的互動(dòng)，老師很少向?qū)W生發(fā)問(wèn)，鼓勵(lì)或啟發(fā)學(xué)生思考，只是一味地講學(xué)，這種教學(xué)方法，學(xué)生往往容易養(yǎng)成懶于思考的習(xí)慣，并對(duì)課堂教學(xué)感到乏味，教學(xué)效果必然大打折扣。

二英美法系教學(xué)法在我國(guó)法學(xué)教育中的引入

以判例為主要法律淵源的英美法系，其法學(xué)教育與大陸法系的法學(xué)教育有很大的區(qū)別。大陸法系重學(xué)科教育，而英美法系重法律職業(yè)教育；大陸法系主要開始于法學(xué)的概念和原理、開始于對(duì)整個(gè)法律體系的系統(tǒng)了解，而英美法系則開始于案例、開始于事實(shí)、開始于具體的操作規(guī)則。英美法系的法學(xué)教育是與法律職業(yè)緊密結(jié)合的。案例教學(xué)法是法學(xué)院教與學(xué)的最主要方式，幾乎所有的原理、規(guī)則的講解，都以具體的案例為材料和佐證。在英美法系的國(guó)家里這樣做是相當(dāng)合理的，因?yàn)槠浞蓽Y源就是判例。學(xué)生學(xué)習(xí)的首先要求就是對(duì)大量的案例材料的閱讀，在此基礎(chǔ)上學(xué)生進(jìn)行分析和討論，最后是教授的總結(jié)、評(píng)議。這種教學(xué)使學(xué)生在接受法律教育的一開始就受到一種基于具體案件的分析問(wèn)題、尋找法律規(guī)則、求出解決方案的訓(xùn)練，

英美法學(xué)教育以法學(xué)教育與法律職業(yè)相結(jié)合，在教學(xué)方法上注重學(xué)生法律職業(yè)素質(zhì)和能力的培養(yǎng)，以實(shí)踐教學(xué)作為其主要教學(xué)法。應(yīng)該說(shuō)，英美法學(xué)教育經(jīng)過(guò)幾百年的發(fā)展，期間積累了大量的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)是很值得我們引以為鑒的，它能促進(jìn)我國(guó)法學(xué)教育的發(fā)展，提高我國(guó)法律人才的法律職業(yè)素質(zhì)和能力。但是，是否應(yīng)完全引用英美法系教學(xué)法呢？

全盤照搬英美法系的法學(xué)教育方法并不完全適合我國(guó)，根本原因在于法律淵源不同。我國(guó)是一個(gè)成文法的國(guó)家，各種法律條文眾多，而對(duì)這些法律條文的理解必須建立在對(duì)各種法律概念、原則以及法律體系的正確、全面理解的基礎(chǔ)上，而案例所涉及的法律問(wèn)題的面太窄，不能覆蓋博大精深的法律原理知識(shí)，會(huì)導(dǎo)致學(xué)生形成的法理認(rèn)知體系不夠完備。并且，有些案例所包含的法律關(guān)系是非常復(fù)雜的，不利于初學(xué)者的學(xué)習(xí)。

因此，我國(guó)的法學(xué)教育一方面要學(xué)習(xí)英美法學(xué)教育實(shí)行法學(xué)教育與法律職業(yè)相結(jié)合，加強(qiáng)對(duì)學(xué)生法律職業(yè)能力的培養(yǎng)的優(yōu)點(diǎn)，另一方面也不能只重視法律職業(yè)能力的訓(xùn)練，而忽視理論知識(shí)的培養(yǎng)。

三在國(guó)際商法教學(xué)中實(shí)行英美法系和大陸法系教學(xué)法結(jié)合的探索

近年來(lái)，出現(xiàn)了一些新的教學(xué)方法，比如案例教學(xué)方法、討論式教學(xué)方法、模擬法庭教學(xué)方法以及法律實(shí)習(xí)方法等，但這些教學(xué)方法采用的比例極少，并沒(méi)有從根本上改變傳統(tǒng)教學(xué)方法，而且有些教學(xué)方法引進(jìn)到中國(guó)后，形式上雖然發(fā)生了變化，但實(shí)質(zhì)內(nèi)容和基本方法并沒(méi)有改變，比如案例式教學(xué)成為老師在演講中的舉例，以增強(qiáng)教學(xué)內(nèi)容的趣味性，目的仍舊是幫助學(xué)生了解和理解法律原理和概念，而不是培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立思考和探索的能力。

國(guó)際商法是調(diào)整國(guó)際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總和，國(guó)際商法課程是應(yīng)用性極強(qiáng)的一門法學(xué)課程，由于其調(diào)整的國(guó)際商事關(guān)系跨越國(guó)界，其法律淵源既包括國(guó)際條約和國(guó)際慣例，又包括各國(guó)的國(guó)內(nèi)法，其中主要包括英美法系和大陸法系的民商法。而應(yīng)用法學(xué)的構(gòu)成以及教學(xué)方法，兩大法系有不同的內(nèi)容、不同的側(cè)重和不同的風(fēng)格。在大陸法系，法學(xué)理論體系是以理論為先導(dǎo)、從概念出發(fā)建立起來(lái)的，因而在教學(xué)方法上，基本上也是以教師的課堂講解為主，輔之以要求學(xué)生閱讀教材和不太多的教學(xué)參考書，目的仍然是理解概念、原理、理論。而在英美法系，理論是藏在繁雜的案例中，需要在解決實(shí)際問(wèn)題的同時(shí)，保持清醒的頭腦，從繁雜案例中歸納抽象出理論內(nèi)容。如何在一門課程中把兩大法系不同的內(nèi)容、不同的側(cè)重和不同的風(fēng)格結(jié)合起來(lái)，對(duì)于國(guó)際商法這門跨越不同法系教學(xué)內(nèi)容的課程來(lái)說(shuō)是一個(gè)迫切需要解決的問(wèn)題。

（一）問(wèn)題的設(shè)計(jì)是實(shí)行兩種教學(xué)法結(jié)合的起點(diǎn)

本人所屬的教學(xué)團(tuán)隊(duì)在國(guó)際商法課程中實(shí)行在老師的引導(dǎo)下以案例或問(wèn)題為導(dǎo)向的教學(xué)方法，目的是培養(yǎng)學(xué)生分析問(wèn)題和解決問(wèn)題的能力，體現(xiàn)的是這樣一種理念：知識(shí)必須在應(yīng)用中獲得，我們聽(tīng)到的、閱讀的、背誦的大多數(shù)信息不久就被遺忘，但倘若我們因陷入一個(gè)困難的案例或問(wèn)題之中而不得不去閱讀（資料），與他人討論請(qǐng)教，或者求助于對(duì)文獻(xiàn)資料的研究，我們所獲得的信息必定能夠保持得更久。在此理念下，我們?cè)诮虒W(xué)中貫徹的基本指導(dǎo)思想大致可以概括為三條。第一。問(wèn)題是國(guó)際商法教學(xué)的起點(diǎn)，也是學(xué)習(xí)的起點(diǎn)。第二，國(guó)際商法課程的學(xué)習(xí)必須與實(shí)踐的真實(shí)情境和復(fù)雜問(wèn)題相連接。第三，教師不再是“真理”的講解者或傳授者，工作重心不再是課堂上的“表演”，而是課前的設(shè)計(jì)和課后的反饋與反思。

因此，在教學(xué)方法的設(shè)計(jì)中，問(wèn)題的提出是國(guó)際商法教學(xué)方法的起點(diǎn)，同時(shí)也是實(shí)行英美法系和大陸法系教學(xué)法結(jié)合的起點(diǎn)。講授英美法的規(guī)則，可以讓學(xué)生直接閱讀判例資料，通過(guò)提問(wèn)使學(xué)生注意閱讀的重點(diǎn)、難點(diǎn)并進(jìn)行思考，這樣既能讓學(xué)生接觸有關(guān)的法律理論的第一手資料，讓學(xué)生知道這些規(guī)則是如何被運(yùn)用的，又能培養(yǎng)學(xué)生分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力；另一方面，大陸法系的法律規(guī)則是在法學(xué)家的著述中得到發(fā)展的，高度抽象的概念構(gòu)成了這種理論的重要的、主要的成分；法院通過(guò)解釋這些概念作出判決，在這種情況下，不研讀法學(xué)家的著作，弄懂其中的抽象概念，既不能掌握法律的理論，又不能把握司法實(shí)踐的發(fā)展趨向。因此講授抽象概念、制定法的原理而判例不能涵蓋的內(nèi)容，可以通過(guò)提出問(wèn)題使學(xué)生意識(shí)到問(wèn)題的復(fù)雜性而去查閱資料，了解相關(guān)問(wèn)題的法學(xué)家的理論觀點(diǎn)，如果是可以以案例呈現(xiàn)的問(wèn)題，則在提出問(wèn)題的同時(shí)輔之以案例資料。

在問(wèn)題的設(shè)計(jì)中，問(wèn)題的提出首先應(yīng)有助于學(xué)生先前的知識(shí)被激活，同時(shí)鼓勵(lì)學(xué)生將新知識(shí)與舊知識(shí)相結(jié)合；其次，應(yīng)該為學(xué)生創(chuàng)造大量運(yùn)用知識(shí)的機(jī)會(huì)。具體的方法是：根據(jù)課程內(nèi)容的重點(diǎn)、難點(diǎn)提出引導(dǎo)性問(wèn)題，布置課前的預(yù)習(xí)思考題。這些問(wèn)題必須發(fā)揮多重目的：（1）引導(dǎo)學(xué)生指向關(guān)鍵的概念；（2）幫助學(xué)生全面思考有關(guān)原理與規(guī)則；（3）激勵(lì)學(xué)生查找資料，了解多種觀點(diǎn)并以多種觀點(diǎn)看待問(wèn)題。

問(wèn)題提出后，要求學(xué)生必須進(jìn)行預(yù)習(xí)，而課前的預(yù)習(xí)使學(xué)生提前開始了學(xué)習(xí)，這樣不會(huì)因討論而放慢教學(xué)進(jìn)度，教學(xué)信息量至少可增加2-3倍。

以教師精心設(shè)計(jì)的問(wèn)題為焦點(diǎn)，喚起了學(xué)生在學(xué)習(xí)過(guò)程中思考應(yīng)用問(wèn)題，使學(xué)生對(duì)情景、對(duì)知識(shí)運(yùn)用的重要影響更加敏感，同時(shí)也可以使他們?cè)谝院蟮墓ぷ髦欣斡洸⑦\(yùn)用這種知識(shí)。

（二）篩選案例，用案例來(lái)呈現(xiàn)問(wèn)題

在法學(xué)教育中有大量的案例資料，選擇什么樣的案例資料呈現(xiàn)教師設(shè)計(jì)的問(wèn)題，關(guān)系到能不能使課程的學(xué)習(xí)與實(shí)踐的真實(shí)情境和復(fù)雜問(wèn)題相連接。如果僅僅讓學(xué)生面對(duì)一些描述的理論問(wèn)題，他們的學(xué)習(xí)就不能為以后處理真實(shí)的問(wèn)題做好準(zhǔn)備，而一段與真實(shí)情境相關(guān)的案例能夠引起學(xué)生的興趣，并幫助他們理解教師布置的問(wèn)題為什么是重要的。另外，應(yīng)有意識(shí)地選擇一些疑難案例，其中涉及到有爭(zhēng)議的或尚未定論的問(wèn)題，以便使學(xué)生有進(jìn)行討論和提出不同觀點(diǎn)的余地。

舉例：一國(guó)際貨物買賣合同規(guī)定賣方應(yīng)于7至8月裝運(yùn)一批普通肉雞（凍雞），后賣方的裝運(yùn)日期比合同規(guī)定的期限晚了一星期。在這段時(shí)間普通肉雞的市場(chǎng)價(jià)格沒(méi)有發(fā)生顯著變化，銷售情況正常。在這種情況下，買方要求解除合同，拒收該批貨物。問(wèn)題：本案構(gòu)成英國(guó)法上的什么類型的違約？如果按照美國(guó)法、CISG以及中國(guó)法，該案構(gòu)成什么類型的違約？

通過(guò)這一案例，把教師設(shè)計(jì)的問(wèn)題以一個(gè)真實(shí)情境的方式呈現(xiàn)出來(lái)，它體現(xiàn)的是這樣一種認(rèn)識(shí)：知識(shí)必須在應(yīng)用中習(xí)得。這種學(xué)習(xí)過(guò)程將導(dǎo)致學(xué)生能夠?qū)⑺鶎W(xué)的應(yīng)用于在課堂之外遭遇的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。

（三）課下實(shí)行小組討論，培養(yǎng)學(xué)生分工合作解決問(wèn)題的能力

在以問(wèn)題為導(dǎo)向的教學(xué)中，我們把學(xué)生分成若干小組，在每次小組討論期間，學(xué)生彼此給予明確而具體的意見(jiàn)，我們要求學(xué)生在每次討論結(jié)束后，留出五分鐘時(shí)間進(jìn)行匯報(bào)總結(jié)。這時(shí)，小組成員就會(huì)明確在查閱資料及討論期間他們哪些地方是做得好的，是怎樣履行自己的角色的，在以后的討論中還可以做些什么來(lái)提高小組績(jī)效。

在小組活動(dòng)中，學(xué)生可以了解不同的解決問(wèn)題的方案，并在爭(zhēng)辯過(guò)程中訓(xùn)練了語(yǔ)言表達(dá)能力，對(duì)知識(shí)有了更深刻的理解，同時(shí)這些學(xué)習(xí)規(guī)則相互促進(jìn)、相互影響、共同培養(yǎng)學(xué)生在小組合作學(xué)習(xí)中成功解決問(wèn)題的能力。

（四）在課堂教學(xué)中以問(wèn)題為導(dǎo)向，實(shí)行兩大法系教學(xué)法的結(jié)合

上課時(shí)教師不照本宣科教材的內(nèi)容，而是讓學(xué)生討論預(yù)習(xí)的內(nèi)容，教師就大陸法理論或英美法案例提出一系列問(wèn)題，讓學(xué)生討論，有時(shí)教師在上述討論的基礎(chǔ)上，對(duì)相關(guān)問(wèn)題或案例事實(shí)某一情節(jié)進(jìn)行變更，要求學(xué)生做出相應(yīng)的回答，使討論進(jìn)一步深入。在課堂教學(xué)中，通過(guò)提出一個(gè)接一個(gè)的問(wèn)題，最終達(dá)到暴露問(wèn)題、澄清思路、尋找答案、解決問(wèn)題的教學(xué)目的。

所謂澄清思路，是指通過(guò)提問(wèn)與回答，在暴露問(wèn)題的同時(shí)，也通過(guò)課堂討論或辯論，最終達(dá)到澄清學(xué)生思路的目的。一旦澄清了思路，無(wú)論是面對(duì)法律具體的實(shí)務(wù)問(wèn)題，還是理論問(wèn)題，都能為尋找答案和解決問(wèn)題找到合適的路徑。

以違約與違約的救濟(jì)方法這一節(jié)為例，事先布置的思考題是：英國(guó)法、美國(guó)法、CISG、中國(guó)法關(guān)于違約的分類及違約的救濟(jì)方法，同時(shí)輔之以上述案例，當(dāng)老師提問(wèn)時(shí)，學(xué)生在預(yù)習(xí)后回答：英國(guó)法分為違反條件和違反擔(dān)保，美國(guó)法分為重大違約與輕微違約，老師進(jìn)一步問(wèn)，這兩種分類在劃分標(biāo)準(zhǔn)上是不同還是僅僅是名稱不同，有同學(xué)回答僅僅是名稱不同，違反條件相當(dāng)于重大違約，違反擔(dān)保相當(dāng)于輕微違約，老師接著問(wèn)：在普通肉雞案中，當(dāng)交貨質(zhì)量稍有瑕疵時(shí)，英國(guó)法是什么違約，美國(guó)法是什么違約，結(jié)果學(xué)生發(fā)現(xiàn)構(gòu)成英國(guó)法的違反條件，而美國(guó)法構(gòu)成輕微違約，說(shuō)明前面的回答是錯(cuò)誤的，暴露了學(xué)生在掌握法律知識(shí)和運(yùn)用法律知識(shí)方面存在的問(wèn)題，只有問(wèn)題被充分暴露，教師的授課才能做到對(duì)癥下藥，有的放矢地進(jìn)行講授。

在這種教學(xué)方法中，教師不會(huì)將正確答案直截了當(dāng)告訴學(xué)生，問(wèn)題必須經(jīng)過(guò)學(xué)生自己的思考、討論，讓學(xué)生自己悟出，在此基礎(chǔ)上，教師對(duì)相關(guān)知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行系統(tǒng)化的提煉，然后陳述與總結(jié)。這樣，以問(wèn)題為起點(diǎn)，通過(guò)案例與演講式教學(xué)法的結(jié)合，使學(xué)生獲得系統(tǒng)化知識(shí)的同時(shí)，記憶也更加深刻，同時(shí)，所走過(guò)的思考過(guò)程也就清晰地留在了腦海里，使學(xué)生逐漸形成思考問(wèn)題的習(xí)慣，提高了學(xué)生發(fā)現(xiàn)問(wèn)題和解決問(wèn)題的能力。

在以問(wèn)題為導(dǎo)向的學(xué)習(xí)中，學(xué)生學(xué)到了知識(shí)，更為重要的是學(xué)到了發(fā)現(xiàn)、框定、分析和解決問(wèn)題的能力，這有助于學(xué)生終身學(xué)習(xí)能力的培養(yǎng)。

（五）課后的總結(jié)與評(píng)價(jià)

實(shí)施以問(wèn)題為導(dǎo)向的學(xué)習(xí)，教師要在學(xué)生討論后花一些時(shí)間評(píng)論、反思學(xué)生的成果，告知他們運(yùn)用或理解與問(wèn)題相關(guān)的知識(shí)的情況，這有助于學(xué)生獲得結(jié)論，激勵(lì)他們實(shí)施下一個(gè)學(xué)習(xí)目標(biāo)。當(dāng)學(xué)生收到有關(guān)問(wèn)題具體而有益的反饋意見(jiàn)時(shí)，教師的新角色對(duì)他們成長(zhǎng)的幫助要比原來(lái)演講式教學(xué)更大，在討論中學(xué)生提出的問(wèn)題也為教師重新調(diào)整教學(xué)方案提供了基礎(chǔ)。

同時(shí)，該方法成敗的關(guān)鍵在于學(xué)生是否切實(shí)預(yù)習(xí)，因此教師應(yīng)嚴(yán)格要求，學(xué)生在解決問(wèn)題中的種種表現(xiàn)應(yīng)為形成性評(píng)價(jià)提供基礎(chǔ)。具體方法包括：上課討論時(shí)，隨機(jī)指定學(xué)生回答問(wèn)題，并鼓勵(lì)學(xué)生隨時(shí)發(fā)問(wèn)，回答問(wèn)題的情況由教師立即評(píng)分，計(jì)入學(xué)期成績(jī)。

對(duì)于教師來(lái)說(shuō)，由于國(guó)際商法涉及到英美法和大陸法、國(guó)際條約的法律知識(shí)，因此如何梳理出課程相應(yīng)的問(wèn)題，收集到合適的案例，并在案例分析基礎(chǔ)上設(shè)計(jì)出具有影響力的問(wèn)題是教學(xué)中的關(guān)鍵問(wèn)題。這種教學(xué)方法意味著在課前要投入大量的時(shí)間，改變了在講臺(tái)上“表演”的教學(xué)模式，不再實(shí)行那種以一種高度說(shuō)教的方式強(qiáng)調(diào)內(nèi)容的教學(xué)方法，教師的角色轉(zhuǎn)變?yōu)椤敖叹殕T”，鼓勵(lì)學(xué)生以獨(dú)立思考的方式去解決問(wèn)題，從而對(duì)學(xué)生形成一種富有挑戰(zhàn)性和實(shí)踐性的教與學(xué)的策略。

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