劉樹橋

（廣東司法警官職業(yè)學(xué)院，廣東 廣州510520）

立法理念的當(dāng)代詮釋

劉樹橋

（廣東司法警官職業(yè)學(xué)院，廣東 廣州510520）

立法理念指導(dǎo)著立法活動，良法的制定首先依賴正確的立法理念。立法理念并不是固定不變的，在立法史上曾出現(xiàn)過不同的立法理念。立法理念的確定取決于法本身的要求、一國國情和社會的現(xiàn)狀。在當(dāng)今法治社會對良法的內(nèi)在要求及各國文化傳統(tǒng)、市場經(jīng)濟的影響下，在全球化和當(dāng)今社會沖突不斷加劇、復(fù)雜的現(xiàn)實背景下，要樹立立法的人本性理念、民主性理念、多元性理念和開放性理念。要通過貫徹上述立法理念實現(xiàn)公權(quán)和私權(quán)關(guān)系的合理規(guī)劃，實現(xiàn)大眾參與、立法公開、立法回避，實現(xiàn)法律對某一事項規(guī)定的多元性設(shè)計，實現(xiàn)法律的自洽性，并最終完成良法設(shè)計以實現(xiàn)社會的秩序與安寧。

立法；立法理念；人本性理念；民主性理念；多元性理念；開放性理念

一、立法理念需要進行當(dāng)代詮釋的理由：從立法理念的重要性和立法現(xiàn)狀說起

按照一種樸素的觀點，理念就是觀念，就是對某種事物的觀點、看法或信念，它是存乎于心的一種內(nèi)在確認或思想。作為一種理念，雖然沒有外在的強制力，但卻有著內(nèi)在的約束力，它對理念者的行為取舍意義重大，決定著理念者如何行為。正所謂理念指導(dǎo)行為或行為服務(wù)于理念，所以，欲保證正確行為的實施，必須有正確的理念。立法亦如此，即立法需要確立有關(guān)立法的正確觀點、看法或信念。

德國法理學(xué)家拉德布魯赫說過，“法律是按照其意義必須服務(wù)于法律理念之物”，[1]這也可引申為，立法是必須服務(wù)于立法理念之活動。這對法治極為重要，因為法治以法律為基礎(chǔ)，法律以良法為本源，良法的形成取決于立法，而如果沒有正確立法理念的支撐，良法是斷難產(chǎn)生的。正如“一個人擁有一些正確的觀念與態(tài)度，不見得能立即成功；但是如果缺乏正確的觀念與態(tài)度，就算一時幸運，終究還是會打回原形，難逃失敗。一個人的成長不在于經(jīng)驗和知識，更重要的在于他是否有正確的觀念和思維方式?！盵2]故立法理念在法律世界中具有核心的地位，它有助于立法者縱觀全局認識和把握立法，為立法實踐活動提供指導(dǎo)思想。良法的實現(xiàn)，關(guān)鍵在于立法理念對立法的恰當(dāng)指引。

在西方立法發(fā)展史上，曾存在著相互交替的多種立法理念，其中，人本立法理念一直貫穿于立法發(fā)展的始終。雖然在歐洲中世紀基于人性壓抑的神權(quán)理念立法導(dǎo)致人本立法理念居于退隱，但在17、18世紀資產(chǎn)階級反對封建專制的過程中，最終通過“自由、平等、博愛”政治訴求的實現(xiàn)并將其轉(zhuǎn)化為法律制度而使人本立法理念重新彰顯，人本立法理念也才通過這樣一種歷史的嬗變趨于穩(wěn)定，成為人們的恒定認識。在我國，儒家思想所體現(xiàn)的等級、特權(quán)觀念長期占主導(dǎo)地位，致使立法缺乏一種人文關(guān)懷。這種現(xiàn)象在建國后特別是在推行法治建設(shè)以來有所改觀，我國開始確立并重視人本立法理念。尤其是2000年通過的《立法法》，強調(diào)了更具體的立法原則：憲法原則、法治原則、民主原則、科學(xué)原則，這對我國的立法更具指導(dǎo)意義。

但從實踐來看，當(dāng)今的立法活動并沒有實現(xiàn)法律的良好效果。首先，盡管各個國家基本上都確立了法的人本理念，但一些國家的法律并沒有真正實現(xiàn)對人們權(quán)利的充分承認和保障，有些國家公權(quán)侵害私權(quán)的現(xiàn)象還特別嚴重。其次，就一國而言，仍不能解決法律自身及法律體系的邏輯相悖和體系不統(tǒng)一之矛盾。最后，在國際社會聯(lián)系愈來愈緊密的大環(huán)境下，國內(nèi)法與國際法存在著明顯的沖突。比如說國內(nèi)立法基于主權(quán)或利益考慮難以達到國際法的要求，致使國際法的權(quán)威降低。于是，會出現(xiàn)貧富差距加大、權(quán)利與權(quán)力失衡、社會沖突不斷等諸多不和諧的社會現(xiàn)象。

也許這樣一種結(jié)果的存在，可能是其他一些因素造成的，但更應(yīng)考慮立法理念對立法活動的影響。所以，我們需要對立法理念進行省思，特別是在一國社會轉(zhuǎn)型、國際聯(lián)系密切、世界沖突不斷的背景下，更需要我們考慮應(yīng)當(dāng)秉持什么樣的立法理念以及如何貫徹這些理念以順應(yīng)當(dāng)前的社會形勢。至少應(yīng)對立法理念進行當(dāng)代詮釋，最低限度地保證立法的結(jié)果，緩解不和諧的社會現(xiàn)象。

二、立法理念如何形成：對當(dāng)代影響立法理念形成的因素分析

立法理念的形成，首先是法的本質(zhì)、精神、價值、目的的影響，同時也是對社會現(xiàn)實考量的結(jié)果，是立法經(jīng)驗的總結(jié)。具體而言，立法應(yīng)當(dāng)具有什么樣的理念，應(yīng)在立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，首先結(jié)合法本身的因素來考慮，然后考慮外部社會環(huán)境及國情的影響。

（一）法本身的影響

從法本身去考慮立法理念，包含抽象和具體兩個方面。抽象方面是從對法的本體認識來理解，即從法的本質(zhì)、精神、價值、目的來理解，考慮法的內(nèi)在體現(xiàn)和追求；具體方面則是指從法律的自身存在方面來理解，即從法的安定性去理解，考慮法律自身的邏輯自恰性、體系化和連續(xù)性。

1.法的本質(zhì)、精神、價值、目的的影響

法具有的本質(zhì)、精神、價值、目的反映了立法的要求。不管制定什么樣的法律，都要考慮是否符合法的本質(zhì)，體現(xiàn)法的精神及其具有、追求的價值，實現(xiàn)法的目的。首先，就法的本質(zhì)而言，法是一種利益的體現(xiàn)。也就是說，法反映了不同主體的利益。所以，立法是一種利益博弈的過程。立法作為社會分配權(quán)利和義務(wù)的重要手段，作為衡量人們行為的重要準則，理應(yīng)充分發(fā)揮社會利益的分配功能和調(diào)控功能。[3]其次，就法的精神而言，法的要旨無非是人文關(guān)懷。人所制定的法律最終是為人服務(wù)的。具體而言就是：承認人的真正自由、實現(xiàn)人的全面發(fā)展、促進社會的全面進步。立法必然要考慮如何實現(xiàn)人文關(guān)懷。再次，就法的價值而言，法應(yīng)對人具有有用性。一直以來，人們就追求著自由、平等、公平、正義，這也必然反映到法律當(dāng)中，成為法的不同價值維度，并指向終極價值——人權(quán)。如果立法不能體現(xiàn)上述價值，那么對人類來講法是沒有任何意義的。最后，就法的目的性而言，也就是法律存在的目的，無非是通過一種利益安排，協(xié)調(diào)好國家、社會、人與自然的關(guān)系，維持穩(wěn)定的社會秩序，實現(xiàn)社會的全面進步，人的全面發(fā)展。如果立法違背了法的目的，那么法律是難以長久存在的。

當(dāng)然，對法律的認識是一個長期的過程，也不可能一成不變。對上述法的本質(zhì)、精神、價值、目的的理解也許有不同的看法，但對于人類所需要的法律來講，應(yīng)該是符合、促進人類和社會的發(fā)展，而不是對人的摧殘、對社會的破壞。所以，從這個意義上講，上述對法的本質(zhì)、精神、價值、目的的理解無可厚非。立法者也應(yīng)當(dāng)在這樣一種理解上樹立立法的理念。而從本質(zhì)、精神、價值、目的等不同維度對法的理解，最終都指向了人的全面發(fā)展的要求。這決定了立法在實質(zhì)上應(yīng)首先考慮如何立法以實現(xiàn)人的全面發(fā)展。

2.法自身安定性的內(nèi)在要求

法的安定性是判斷良法的基本標準。法的安定性可以從多維角度去理解：從哲理角度講，就是法的本質(zhì)、精神、價值、目的在一定階段都是恒定的，不能是一種變幻莫測的狀態(tài)；從功能角度講，就是法能夠保持社會的秩序與安寧，不能使沖突無法調(diào)和；從結(jié)構(gòu)角度講，就是法自身是一種邏輯結(jié)構(gòu)的自洽性及法律體系結(jié)構(gòu)的和諧統(tǒng)一性，不能矛盾重重；從形式角度講，就是法要保持一種形式的相對穩(wěn)定性，不能朝令夕改。這些實際上就是法的安定性在哲理方面的體現(xiàn)，而此處則是強調(diào)為何從功能角度、結(jié)構(gòu)角度、形式角度所體現(xiàn)的法的安定性能對立法理念產(chǎn)生影響。

首先，如果法不能保持社會的秩序與安寧，那么法作為協(xié)調(diào)社會各種關(guān)系的功能就會喪失，法治所強調(diào)的法律至上也就沒有任何意義。其次，法自身必須保持一種邏輯自洽性，否則，法的結(jié)構(gòu)就會出現(xiàn)矛盾，從而導(dǎo)致法難以實施。此外，一國不同法律之間，主要是部門法之間，甚至是國內(nèi)法與國際法之間也必須和諧統(tǒng)一，否則就會出現(xiàn)法律之間的矛盾，影響到公民對法律的信仰，使法律的權(quán)威性下降。最后，法的相對穩(wěn)定性是法能夠?qū)嵤┑幕A(chǔ)。我們不排除法要根據(jù)需要進行修訂，但頻繁的修訂只會導(dǎo)致人們對法律的無所適從。

可見，不符合法自身安定性要求的，是沒有生命力的法，不可能成為良法。此時的法只能是一種條文宣誓，難以充分發(fā)揮法的功效，甚至使法形同虛設(shè)，出現(xiàn)法治危機。所以，我們要透過法自身安定性的內(nèi)在要求，提煉出能夠?qū)崿F(xiàn)法自身安定性的立法理念。通過一種理念的樹立，確保立法實現(xiàn)其安定性。

（二）國情的影響

一國的國情是一國的實際情況和根本特征，其內(nèi)涵包括一國的經(jīng)濟狀況、政治狀況、國家制度、文化狀況、歷史傳統(tǒng)、民族特點、地理環(huán)境、人口狀況和所處的國際環(huán)境等方面的實際情況和帶有根本屬性的特征。[4]特別是一國的歷史文化傳統(tǒng)、政治、經(jīng)濟，會對立法產(chǎn)生直接的影響。因此，需要結(jié)合一國的國情確定立法的理念。

首先，一國的優(yōu)良文化傳統(tǒng)是該國文明的積淀，是該國民族凝聚力的支撐。優(yōu)良文化傳統(tǒng)的拋棄，只會造成文明的斷裂、民族的消解。如果立法缺乏對優(yōu)良文化傳統(tǒng)的繼承，那么所立之法就只是簡單的技術(shù)設(shè)計，缺乏靈性，沒有活力。比如，我國的立法曾經(jīng)移植的是西方缺乏自然法價值指引的實證主義法時期的法律制度，并且排斥我國儒家思想中的積極因素，結(jié)果導(dǎo)致當(dāng)時的法律成為了忽視人文關(guān)懷的社會控制工具，并造成道德缺失、人情冷漠。

其次，一國政治生活的內(nèi)容和方式必然對立法產(chǎn)生影響。如我國必須堅持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)、堅持人民代表大會制度等，立法就要考慮如何確保中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)，如何通過加強人民代表大會制度而充分發(fā)揮其職能。政治生活的內(nèi)容和方式發(fā)生改變，立法理念也要相應(yīng)轉(zhuǎn)變。

最后，一國的經(jīng)濟是一國發(fā)展的基礎(chǔ)。立法者要考慮在某種經(jīng)濟制度下應(yīng)當(dāng)確立何種立法理念以體現(xiàn)該種經(jīng)濟的內(nèi)涵，充分實現(xiàn)該種經(jīng)濟的價值。

（三）社會環(huán)境的影響

法說到底是社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，是社會存在的反映。如果法是滯后或超前的，那么就是不現(xiàn)實的法，或者基于對社會的阻礙（實際上是對人全面發(fā)展的阻礙），或者不具備實施的條件而受到人們的質(zhì)疑，從而影響到法的實施效果，進而影響到法的權(quán)威性。所以，立法要考慮使法適應(yīng)社會的發(fā)展，進而促進社會的發(fā)展，這就意味著，立法理念要從社會中尋求啟迪。既然是基于對社會發(fā)展的考慮來確定立法理念，當(dāng)然要考慮國內(nèi)社會和國際社會兩個方面。

就國內(nèi)而言，就是要考慮一國的當(dāng)前社會環(huán)境。一國當(dāng)前的社會環(huán)境往往直接影響到立法的狀況。也就是說，一國當(dāng)前的社會環(huán)境如何，會直接決定要按照什么樣的理念來立法，從而適應(yīng)當(dāng)前社會環(huán)境的需要。例如，我國在社會轉(zhuǎn)型期，就要考慮社會沖突的根源，從而確定按照什么立法理念制定法律來消解這種社會沖突。

就國際而言，隨著國際化的現(xiàn)實訴求，立法要考慮一種國際的影響，實行不同國籍公民的同等對待，比如不能規(guī)定人權(quán)的雙重標準、差別待遇等。而隨著一國締結(jié)、參加的國際公約、國際條約等國際性法律越來越多，立法也越來越不是一國的肆意行為。立法必須考慮與國際法的銜接，否則會導(dǎo)致國內(nèi)法與國際法的沖突，對雙方都造成不良的后果。

三、當(dāng)代立法理念的確立

法的發(fā)展史表明，法律總體上正沿著人類預(yù)設(shè)的方向發(fā)展——實現(xiàn)人的全面發(fā)展，促進社會的全面進步。社會環(huán)境及國情的發(fā)展變化也越來越有利于形成一個良好的立法環(huán)境。在這樣的大環(huán)境下，結(jié)合上述影響立法的各種因素，我們應(yīng)樹立法的人本性、民主性、多元性和開放性理念。

（一）立法的人本性理念

人本性就是以人為本。人本性“屬于價值觀的范疇，強調(diào)一切工作必須堅持以人的全面發(fā)展和人民的根本利益為出發(fā)點，堅持以滿足人們?nèi)找嬖鲩L的需要作為基本目標，堅持以保證人民共享社會成果作為社會發(fā)展的現(xiàn)實目標”。[5]由于社會是以人為主體的人類社會，人的全面發(fā)展也必然成為人類社會發(fā)展的終極目標，這也應(yīng)是和諧社會的一種表達。因此，作為構(gòu)建和諧社會的各種因素，不應(yīng)也不能偏離人的全面發(fā)展的軌道，要符合人本性的要求。這意味著，人本性是人性的要求——人類隨著大腦功能的開發(fā)自然有著追求發(fā)展的精神自覺，法律也是如此。立法首先要確立人本性理念，并把這一理念作為最高的宏觀理念來看待。

事實上，法律的人本性已成為全球共識。古今中外，不乏法律人權(quán)價值追求的理論與實踐。理論上，西方從普羅泰戈拉到中世紀再到文藝復(fù)興直至現(xiàn)在，中國從三皇五帝到法、道、墨諸學(xué)派特別是儒家學(xué)派再到現(xiàn)在，以人為本的思想在流變的過程中逐步成為普世的思想。實踐中，西方憲政的發(fā)展史、中國和諧社會的構(gòu)建及社會主義法治理念的提出，無不彰顯著對人的全面發(fā)展的關(guān)懷?！罢x的法律應(yīng)是對人性之美的弘揚和對非人性之惡的制約。人性才是立法權(quán)的最高存在?！盵6]

立法的人本性理念正是前述影響因素所導(dǎo)致的必然結(jié)果。不管是法的本質(zhì)、精神、價值和目的，還是一國的國情或國內(nèi)環(huán)境，都指向了立法要遵循人本性理念。法的本質(zhì)、精神、價值和目的，是從不同維度表達法律的人本性，強調(diào)法律要以實現(xiàn)人的權(quán)利——人權(quán)為人類、社會發(fā)展之必然。從國情來看，國家一般都以建設(shè)法治國家為發(fā)展的根本（傳統(tǒng)文化也都強調(diào)人文關(guān)懷，像我國儒家思想，這也是立法必須關(guān)注的），這自然需要立法的人本性。至于一國的國內(nèi)環(huán)境，從現(xiàn)實情況來看，都有一個貧富差距加大造成社會激烈沖突的現(xiàn)實，其背后的原因在于法律制度設(shè)計的缺陷導(dǎo)致權(quán)利（利益）分配的不均衡，這也需要從人性考慮糾正偏失的立法。缺乏人本性理念的立法，難以保證法律對人權(quán)的充分保護，這已經(jīng)從中西方的立法實踐中（如西方的中世紀、我國實行法治之前）得到驗證。

（二）立法的民主性理念

立法的民主性理念，就是強調(diào)民主立法，就是在整個立法過程中，國家堅持民主立法的價值取向，使社會公眾參與和監(jiān)督立法的全過程，建立充分反映民意、廣泛集中民智的立法機制，推進法制建設(shè)的科學(xué)化、民主化，使法律真正體現(xiàn)和表達公民的意志，真正成為保護人民財產(chǎn)權(quán)利和人身權(quán)利的良法。[7]如果把人本性理念作為最高立法理念的話，那么立法的民主性理念就是人本性立法理念的具體化，也是一種中觀的理念。

也就是說，如何確保法律以人為本，關(guān)鍵在于民主立法。即要保證法律體現(xiàn)人權(quán)，則必須由享有人權(quán)的主體參與和監(jiān)督立法的全過程，由享有人權(quán)的主體規(guī)范自己的利益，這樣才能使法律符合自己權(quán)利的要求，使法律符合法的本質(zhì)、精神、價值和目的?？梢哉f，民主立法是法的本質(zhì)、精神、價值和目的得以實現(xiàn)的有效保障。

立法的民主性理念，也是一國國情、社會現(xiàn)狀的必然要求。從國情來看，現(xiàn)代國家都強調(diào)人民主權(quán)、主權(quán)在民，都追求民主政治。從社會現(xiàn)狀來看，現(xiàn)代社會都表現(xiàn)為利益主體的多元化、利益的多元化、認識的多元化。這樣的國情和社會現(xiàn)狀決定了只有樹立民主立法的理念，讓民眾表達自己的意志和愿望，才能體現(xiàn)人民主權(quán)，實現(xiàn)民主政治，才能在立法過程中實現(xiàn)利益的均衡，保證法律的人民性與人民主權(quán)的一致性、公平性。

（三）立法的多元性理念和開放性理念

立法的多元性是指基于利益主體和利益的多元性，立法時要考慮能夠照顧到不同利益主體的不同利益。表現(xiàn)在法律上，就是不同利益主體的不同利益都應(yīng)在法律規(guī)則中有所體現(xiàn)，讓每一個利益主體都能夠找到各自適用的法律條文。立法的開放性是指為了避免一部具體法律自身的矛盾，或者法律體系之間以及國內(nèi)法和國際法之間的矛盾，立法時要考慮相關(guān)法律的規(guī)定，以及相關(guān)人員的參與或意見。如果說立法的人本性理念和民主性理念分別是宏觀和中觀的理念的話，那么，立法的多元性理念和開放性理念則是微觀的理念，它們是解決立法技術(shù)的指導(dǎo)思想，依此理念立法可以有效避免法律的沖突和矛盾。

就法的自身安定性和社會環(huán)境而言，需要樹立立法的多元性理念和開放性理念。首先，從法的自身安定性考慮，雖然按照人本和民主的立法理念能夠?qū)崿F(xiàn)法律的內(nèi)在要求，使社會保持一定的秩序和安寧，使法律實現(xiàn)一定程度的穩(wěn)定。但是，如果同一法律部門的不同法律之間規(guī)定得不一致，甚至一部法律自身前后矛盾，公法和私法之間、國內(nèi)法和國際法之間矛盾，則必然導(dǎo)致法律難以實施，出現(xiàn)法律適用的混亂。只有在立法過程中注意到上述各方面的協(xié)調(diào)，才能避免這一問題。要做到這一點，就不能關(guān)門造法，而必須敞開大門，認識到不同法律的相關(guān)規(guī)定，吸納不同的意見和建議。其次，從社會環(huán)境考慮，利益主體的利益多樣性、認識多樣性是一個現(xiàn)實，需要法律均衡考慮，否則就會損害一部分利益群體的利益。傳統(tǒng)的法律由于是一種單一的規(guī)范，難以適應(yīng)這種多元的利益訴求，所以必須予以改變。按照一種多元性的立法理念，立法要形成一種就某一問題可以照顧到不同利益主體利益的復(fù)數(shù)選擇系。也就是說，法律條文不是單一指向某一利益的規(guī)范，而是指向多個利益訴求，形成了一個可供選擇的體系。不同利益主體都可以找到適合自己的法律規(guī)定。

按照立法的多元性理念和開放性理念制定的法律，實際上解決了法的邏輯自洽問題。它通過一種和諧統(tǒng)一法律的實現(xiàn)，與其他立法理念相結(jié)合，共同構(gòu)建良法的完美設(shè)計。它能夠通過一種技術(shù)設(shè)計消除法律規(guī)范所存在的矛盾，為法律的內(nèi)在要求提供助力。

四、當(dāng)代立法理念在立法中的反映

（一）人本性立法理念在立法中的反映

按照人本性的立法理念，就是在立法中要充分體現(xiàn)對人的權(quán)利關(guān)懷。這種權(quán)利關(guān)懷表現(xiàn)在兩個方面：一方面，在處理公權(quán)和私權(quán)的關(guān)系時，要按照法治的要求通過限制公權(quán)來保護私權(quán)，至少要實現(xiàn)公權(quán)和私權(quán)的平衡；另一方面，就私權(quán)而言，要在現(xiàn)有的社會條件下實現(xiàn)對私權(quán)的充分肯定，這對解決現(xiàn)實社會問題尤為重要。

首先，就公權(quán)和私權(quán)的關(guān)系而言，公權(quán)和私權(quán)的不同特質(zhì)決定了公權(quán)總是容易造成對私權(quán)的侵害。為了避免這一后果，現(xiàn)代社會設(shè)計了制約公權(quán)以保障私權(quán)的法治之路。但這一設(shè)計并不必然能夠?qū)崿F(xiàn)人性關(guān)懷，這已從當(dāng)代社會得到實證證明。只有真正貫徹人本理念，進行科學(xué)的立法才能真正實現(xiàn)人性關(guān)懷。貫徹人本理念，進行科學(xué)的立法就要做到建立完善的公權(quán)制度：包括界定實施公權(quán)的主體；科學(xué)、合理地劃定公權(quán)的范圍；規(guī)范公權(quán)的實施程序和監(jiān)督程序；明確濫用公權(quán)的后果及承擔(dān)后果的條件、方式等。

其次，就私權(quán)而言，先要盡可能地以列舉式的立法技術(shù)明確私權(quán)的范疇，而且要從人權(quán)的充分實現(xiàn)出發(fā)，考慮應(yīng)該規(guī)定什么樣的私權(quán)，避免權(quán)利的缺失。即使不能恰當(dāng)表達的權(quán)利，也要基于私權(quán)的特質(zhì)進行“法無禁止即可為之”的規(guī)定，以實現(xiàn)私權(quán)的充分保障。然后，通過立法健全私權(quán)的救濟制度，暢通權(quán)利救濟渠道，保證權(quán)利遭受侵害（公權(quán)對私權(quán)、私權(quán)對私權(quán)的侵害）時，能夠得到及時、有效地處理。

（二）民主性立法理念在立法中的反映

雖然民主性立法理念的核心內(nèi)容是社會公眾參與和監(jiān)督立法的全過程，但真正做到民主性立法實際上有著諸多要求。貫徹民主性立法理念至少要在立法時做到：

1.大眾參與。大眾參與是民主立法的直接表現(xiàn)。要民主立法，就要保證大眾的參與性，但這種參與并不是直接由大眾立法，這是不現(xiàn)實的。這種參與首先應(yīng)是允許大眾實質(zhì)性地而非形式性地對立法提出草案建議，這種草案建議必須在所立之法中有所反映。通過這種參與，不同的利益訴求就可以得到表達，避免法律的利益失衡。

2.立法公開。立法公開是立法監(jiān)督的必然要求，當(dāng)然也是立法公正的基礎(chǔ)。要實現(xiàn)立法公正、實現(xiàn)立法監(jiān)督，必須做到立法公開，包括立法信息的公開、立法文檔的公開、立法過程的公開、立法結(jié)果的公開。

3.立法回避。立法在本質(zhì)上是一種利益博弈的過程，良好的結(jié)果就是利益博弈實現(xiàn)利益均衡。大眾參與可以實現(xiàn)不同利益主體的利益表達，但也容易造成強勢利益群體左右立法犧牲弱勢利益群體的局面。所以，需要完善利益博弈機制。除了通過一種對抗性的機制由弱勢群體共同消弱強勢群體外，更主要的就是建立立法回避制度，讓直接利害關(guān)系人回避立法（比如，為某政府部門設(shè)定權(quán)力時，該部門人員在最后立法表決時不能參加），避免直接利害關(guān)系人為了自己的利益扭曲立法。這能夠在一定程度上實現(xiàn)利益的均衡、法律的公正。當(dāng)然，這也可能導(dǎo)致利害關(guān)系人利益受損，這就需要運用智慧，健全該機制。

（三）多元性和開放性立法理念在立法中的反映

貫徹多元性立法理念，需要保證不同利益主體的不同情況、同一事項在不同場合的不同要求在立法時都有所考慮，都要在法律中有所反映。也就是立法時要做到法律條文不再是單一選擇的簡單條文，而是存在多個選擇表現(xiàn)為復(fù)數(shù)系的法律條文。在這個復(fù)數(shù)系中，不同的利益主體都能找到自己所適用的條文，都能找到在不同場合符合自己不同利益要求的法律規(guī)定。

貫徹開放性立法理念，需要在立法時做到：制定公法時要考慮如何不對私法造成侵害，制定私法時要考慮如何不對公法造成沖擊，要考慮公法和私法如何不產(chǎn)生矛盾（比如，我國私法不承認事實婚姻，公法卻承認事實婚姻，這就是一種矛盾）；制定某一公法或私法時，要考慮同一部門其他法律的相關(guān)規(guī)定，做到協(xié)調(diào)一致；制定國內(nèi)法時，要考慮與已經(jīng)締結(jié)或參加的國際公約、國際條約等相一致，避免沖突。當(dāng)然，要實現(xiàn)上述做法，就必須保證相關(guān)人員都能參與到該部法律的制定中來。

[1][德]拉德布魯赫.法哲學(xué)[M].王樸譯.北京:法律出版社,2005:73.

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[3]楊煉.立法過程中的利益衡量研究[M].北京:法律出版社,2010.

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[5]李龍.以人為本與法理學(xué)的創(chuàng)新[M].北京:中國社會科學(xué)出版社, 2010:43.

[6]戚淵.論立法權(quán)[M].北京:中國法制出版社,2002:56-57.

[7]民主立法 [EB/OL].http://baike.baidu.com/view/4300591.htm, 2013-05-12.

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2013-05-09 責(zé)任編校：江 流