龔江泳，吳 健

(南通大學(xué)體育科學(xué)學(xué)院，江蘇 南通 226007)

建設(shè)體育強國背景下體育法治的實然與應(yīng)然邏輯研究

龔江泳，吳 健

(南通大學(xué)體育科學(xué)學(xué)院，江蘇 南通 226007)

通過文獻資料、邏輯分析、專家訪談等研究方法，以體育強國背景下體育法治為研究對象，從法哲學(xué)的視角對體育法治的“應(yīng)然”理論邏輯、體育法治的“實然”理論邏輯進行了深入剖析，在此基礎(chǔ)上，建構(gòu)了科學(xué)合理的體育法治應(yīng)然體系，旨為體育強國背景下更好地實施“依法治體，體育法治化”提供科學(xué)依據(jù)和咨詢參考。

體育強國;體育法治;正當(dāng)性;應(yīng)然;實然

“應(yīng)然”與“實然”是法哲學(xué)的重要理論，“應(yīng)然”指的是應(yīng)該的樣子，與“應(yīng)然”相對，“實然”指的是實際的樣子。這兩個詞出自法學(xué)中兩個學(xué)術(shù)流派，即自然法學(xué)派和分析法學(xué)派。自然法學(xué)派主張，正義是法追求的主張，是一種應(yīng)然法，比較理想。這種觀點在西方一直有較大的影響。分析法學(xué)派主張法學(xué)的研究對象應(yīng)該是國家制定和認可、在實際生活中真實存在的法，制定具有一定實際效率的法律。近代西方學(xué)者，多持這類觀點從“應(yīng)然”的視角來研究體育法治是研究的基本理論出發(fā)點。我國目前正處于從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)變的歷史時期，正處于一個深刻的社會變革之中，實現(xiàn)從人治向法治的重要轉(zhuǎn)變。我國明確提出了“以法治國”的重要理念，在這種大環(huán)境下，體育法治的發(fā)展是社會發(fā)展的一種必然的趨勢，也是“應(yīng)然”的理論邏輯。然而，什么是體育法治的實然理論邏輯?什么是體育法治的應(yīng)然理論邏輯?如何建構(gòu)科學(xué)合理的體育法治應(yīng)然體系?卻成為當(dāng)下熱烈討論的盲點和難點，亟需從理論和實踐兩個維度加以理性探究。誠然，技術(shù)層面的探討或許能解決當(dāng)前體育界存在的一些法治虛無的問題，而真正科學(xué)的邏輯視閾應(yīng)是將研究討論的視野擴展到整個社會領(lǐng)域，提升到法哲學(xué)的高度。

1 體育強國背景下體育法治的實然理論邏輯

1.1 體育強國背景下體育法治的研究現(xiàn)狀

1.1.1 20世紀90年代體育法治研究存在概念不清、法治等同于法制的問題;研究范圍窄，僅限于某些學(xué)校體育領(lǐng)域法治問題的研究

早在20世紀80年代初，原國家體委就提出了“要在本世紀末把我國建設(shè)成為世界體育強國”的戰(zhàn)略目標?；蛟S是因為目標定得過高，也或許是將“體育強國”僅局限在競技體育領(lǐng)域來理解，總之，真正意義上的體育強國這一宏偉目標并未如期實現(xiàn)。然而這個階段相對體育強國的研究不多，缺乏對體育強國與體育法治之聯(lián)系的探討，僅有關(guān)于體育法治的相關(guān)研究。姚毓武在《淺談我國體育法治的艱巨性和長期性》中論述了我國體育法制建設(shè)的完備程度以及社會接受體育法治的能力這兩方面，并對我國體育法制建設(shè)提出幾點看法，從而提出我國實現(xiàn)體育法治艱巨性和長期性。湯起宇在《學(xué)校體育管理觀念變革略論》中論述了學(xué)校體育缺乏體育管理制度，他認為樹立新型的學(xué)校體育法治觀、學(xué)校體育—“育”觀和學(xué)校體育時空觀是目前我國學(xué)校體育管理觀念變革的當(dāng)務(wù)之急。

1.1.2 2000－2006年體育法治研究范圍較廣，涉及制度、組織、實現(xiàn)形式等;但從研究的體育領(lǐng)域看，偏重于競技體育法治研究，與這個時期我國競技體育快速發(fā)展及市場化道路密切相關(guān)

于善旭從全民健身的法治系統(tǒng)角度進行研究，闡述了全民健身法治系統(tǒng)的含義、特征和意義，探討了該系統(tǒng)應(yīng)把握的價值合理性、形式合理性和效益化原則以及系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、理念、制度、機構(gòu)和秩序四個層而的基本要件。朱琳在對我國體育法治化的思考中談到體育法治在體育事業(yè)發(fā)展中的必要性，是世界體育發(fā)展的趨勢之所在，加強體育法治是體育法制建設(shè)的根本途徑。朱琳認為“體育法治的實現(xiàn)，首先應(yīng)當(dāng)加強立法，完善社會主義體育法體系;其次還應(yīng)當(dāng)加大體育法律、法規(guī)的宣傳力度普及力度;再次，需要加大體育法執(zhí)法力度;最后要強化體育法學(xué)的研究工作”。唐桂黔研究了競技體育制度建設(shè)中存在的問題，認為在立法、執(zhí)法和司法環(huán)節(jié)中，均存在不足和缺陷，需要進一步修訂和完善，才能保證競技體育的健康發(fā)展。

1.1.3 2007－2011年體育強國、體育法治研究較為深入，但兩者結(jié)合的研究很少

馮威在《論體育法治建設(shè)的要點——公法的視角》中認為:“體育法治化包括以下三個方面，即體育政策的法治化、體育法治規(guī)范體系建設(shè)和體育行政管理體制的改革?！敝炝盏摹墩撐覈w育法治的實現(xiàn)》一文認為:“體育法治的實現(xiàn)，首先應(yīng)當(dāng)加強立法，完善社會主義體育法體系;其次還應(yīng)當(dāng)加大體育法律、法規(guī)的宣傳力度普及力度，再次，需要加大體育法執(zhí)法力度，最后要強化體育法學(xué)的研究工作?！蓖醅撛凇段覈w育強國建設(shè)中相關(guān)問題的新思考》一文中認為:“我國體育發(fā)展存在著，以整體競技成績?yōu)閱我粯藴实默F(xiàn)狀，忽視人本身的全面發(fā)展，因而，體育強國建設(shè)一方面應(yīng)當(dāng)完善體育事業(yè)中的舉國體制，另一方面又要改革和完善政府體育公共服務(wù)的相關(guān)制度，引入市場力量，建立多元化的體育事業(yè)參與機制，并且改革和完善公共財政制度，為體育事業(yè)的發(fā)展提供財力保障”。

于善旭在《邁向體育強國的法治需求與挑戰(zhàn)》中認為:“建設(shè)體育強國，必須面對構(gòu)建法治體育、保障體育權(quán)利、依法社會行政、培育社會基礎(chǔ)、完善法治程序、提升法治素養(yǎng)等方面的法治需求，應(yīng)對現(xiàn)實發(fā)展中存在的各種挑戰(zhàn)，積極推進我國體育改革發(fā)展和體育法治的建設(shè)進程”。在《我國邁向體育強國的法治進路》中他還認為:“要進一步深化體育體制機制和模式的改革創(chuàng)新，對現(xiàn)代法治形成更加緊密的制度依賴，為構(gòu)建我國體育法治多元互補、協(xié)調(diào)互動的動力機制和發(fā)展道路，拓展體育法治的社會基礎(chǔ)力量關(guān)注和完善保障體育權(quán)利的程序法治提升體育人和全社會的體育法治素養(yǎng)等方面”。他還在《建設(shè)體育強國的法治抉擇》中結(jié)合國內(nèi)外時代發(fā)展特征剖析法治建設(shè)于建設(shè)體育強國的歷史必然性，并針對“十二五”期間我國的體育法治建設(shè)，提出了當(dāng)前應(yīng)采取的若干法治舉措。

綜上所述，雖然體育強國提出的時間不長，但是這方面的研究還是很多的。另外，我國體育法治的研究起步較晚，特別是體育法治和體育強國聯(lián)系的僅有3篇文章。有關(guān)體育法治研究中，學(xué)者們關(guān)注競技體育法治問題較多，部分研究者沒有充分理解體育法治的真正內(nèi)涵，將體育法治等同于體育法制;從研究層次看，基本上是體育法治的單項研究，對體育強國之建設(shè)和體育法治之發(fā)展之間的聯(lián)系缺乏必要探討，因此，在體育強國背景下探討我國的體育法治成為體育實踐發(fā)展的實然邏輯。

2 建設(shè)體育強國下體育法治的“應(yīng)然”理論邏輯

我國實施依法治國的執(zhí)政方略為體育法治的生長提供了正當(dāng)性和可能性，同時體育法治的實施是體育體制自身成長的需要，符合體育法制理論邏輯的需要。

2.1 體育法治化符合建設(shè)體育強國的大趨勢

隨著人類社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，人類的文明和精神生活不斷地充實發(fā)展，對體育的需求也越來越豐富，體育不僅僅是單純的體育項目，現(xiàn)在已發(fā)展成了與人類生活和社會發(fā)展密切相關(guān)的綜合性的事業(yè)。在體育事業(yè)迅速發(fā)展的同時也出現(xiàn)了許多不好的地方，比如興奮劑、黑哨等不良的現(xiàn)象，這些現(xiàn)象的發(fā)生僅僅靠體育自身的能力已經(jīng)不可能解決。人們逐漸認識到體育事業(yè)的健康協(xié)調(diào)的發(fā)展需要具有國家強制力量的法律、法規(guī)的保駕護航，體育事業(yè)發(fā)展過程中的矛盾需要法律、法規(guī)來解決。體育法律的出現(xiàn)最早是在學(xué)校體育領(lǐng)域內(nèi)，到第一次世界大戰(zhàn)以后，世界各國體育立法開始進入了綜合性體育法的發(fā)展，突破了之前學(xué)校體育立法的范疇。二十世紀四十年代以后，體育與人類生活的聯(lián)系愈來愈緊密，同時也更加科學(xué)，這在一定程度上促進了體育法的發(fā)展，歐洲的一部分國家開始頒發(fā)體育法，比較有代表的是法國、德國和英國的體育法的頒布。20世紀七、八十年代以后，經(jīng)濟的高速發(fā)展，促進了體育事業(yè)的發(fā)展，同時也使得體育與社會的問題更加凸現(xiàn)，加快了法律對體育的調(diào)整。體育法律的頒發(fā)和實施已經(jīng)成為世界多數(shù)國家的普通法律，特別是西方經(jīng)濟發(fā)達國家，體育競技水平和體育產(chǎn)業(yè)發(fā)展水平較高，體育法律法規(guī)和體育法制的實施較為完備。我國競技體育和社會體育的迅速發(fā)展，在發(fā)展的歷程中出現(xiàn)了諸多的矛盾和問題，體育法治的發(fā)展成為了我國體育發(fā)展的必然需求和發(fā)展的趨勢，與世界體育法治化的進程相一致。

2.2 法治化是我國建設(shè)體育強國的根本保障

我國近現(xiàn)代體育的發(fā)展與我國晚清時期社會發(fā)展的現(xiàn)狀有著密切的關(guān)系，殖民化的進程促進了西方社會思潮的興起，西方的體育思想、方法等傳入了我國，同時西方的體育法制也隨著體育傳入了我國，促進了我國近代體育的發(fā)展，但在當(dāng)時的社會環(huán)境下，體育及體育法制不會得到了重視，也不可能建立中國化的體育法制。國民黨政府時期，為了拯救自己將要滅亡的政府，大力引進西方法律及法律文化，其中也包括了體育法。但這一時期的體育立法雖然在形式上有體育法的形式，但由于其所處的歷史環(huán)境和其制定者的立法意圖，使其很難發(fā)揮作用。

1949年中華人民共和國成立以后，國家對體育事業(yè)的發(fā)展高度重視，黨中央也開始了相關(guān)的體育立法工作，制定了相關(guān)的體育行政法規(guī)和部門規(guī)章。特別是改革開放以后，我國體育事業(yè)取得了長足的發(fā)展，競技體育水平位居世界前列，體育日益實現(xiàn)現(xiàn)代化，促進了體育立法的進程，于1995年頒布實施的《體育法》，宣告我國體育事業(yè)發(fā)展進入了新的里程碑。當(dāng)前我國體育事業(yè)迅速發(fā)展的同時，也出現(xiàn)了許多發(fā)展歷程中的矛盾現(xiàn)象，對我國體育事業(yè)的發(fā)展造成了負面的影響，這就要求體育的發(fā)展必須走上了法治化的道路，在法治化的環(huán)境下體育強國的發(fā)展才能順利、和諧。

2.3 依法治體是體育體制健康發(fā)展的根本途徑

隨著我國經(jīng)濟迅速發(fā)展，綜合國力日益增強，為我國體育法制的發(fā)展創(chuàng)造了良好的發(fā)展環(huán)境，并且取得了較大的成就，為實現(xiàn)體育法治化的道路奠定了基礎(chǔ)。但社會的發(fā)展和體育自身的發(fā)展對體育法制提出了新的要求，同時我國現(xiàn)行體育法制又出現(xiàn)許多問題，比如:體育法律法規(guī)不完善、立法效力等級低、銜接性較差、體育法律法規(guī)等執(zhí)行力度差等問題的存在。體育法制進程中出現(xiàn)的諸多問題，有著各方面的原因，單純從體育方面不可能解決以上問題，只有從法治化的角度來尋找問題產(chǎn)生的根源，才能從根本上解決體育法制健康發(fā)展的問題。

2.4 加快體育體制的改革，努力推進體育法治的進程

我國體育法治化進程并不是一帆風(fēng)順，其中遇到了許多的問題和阻力，現(xiàn)行的體育體制是制約體育法治化進程的主要的原因。因此，我們必須對現(xiàn)行的體育體制進行改革，為體育法治化進程鋪平道路。我國現(xiàn)行的體育體制是以競技體育為中心的體育體制，與我國憲法規(guī)定的國家發(fā)展體育事業(yè)，開展群眾性體育活動，增強人民體質(zhì)的宗旨相違背，因此，我國體育體制改革的目的應(yīng)該是以增強人民體質(zhì)為中心。體育法治的根本的目的就是保障公民基本的體育權(quán)利，促進體育的和諧發(fā)展。因此，我們應(yīng)當(dāng)對我國現(xiàn)行的以金牌為核心建立的競技體育的體育體制進行改革，強調(diào)體育的本質(zhì)屬性，發(fā)展體育的根本的目的是增強全國人民的體質(zhì)，不是發(fā)展極少數(shù)人的競技水平去奪金牌，把國家的體育經(jīng)費都傾向于競技體育。

2.5 培育和發(fā)展“應(yīng)然”體育法治的社會環(huán)境基礎(chǔ)

我國的法治建設(shè)還必須引入和依靠社會力量，培植法治的社會基礎(chǔ)。從根本上說，法治所要回應(yīng)的是社會需要，而不是國家的需要。因此，法治不可能僅僅依靠國家創(chuàng)造出來，法治的惟一源泉和真正基礎(chǔ)只能是社會生活本身［1］。法治是一種扎根于社會的內(nèi)生秩序，不僅要重視法律制度的建構(gòu)，而且要關(guān)注法治運行機制及其得以生成、運行和發(fā)展變化的社會根基。現(xiàn)代化進程在社會結(jié)構(gòu)上形成了市民社會的勃興和國家與社會的分離，造就了社會多元權(quán)利對國家權(quán)力的分解、平衡和控制機制，提供了權(quán)力制衡和權(quán)利保障的法治前提和規(guī)則需求，使市民社會構(gòu)成了現(xiàn)代法治的土壤和基礎(chǔ)。正是在國家對法治秩序推動的同時，通過市民社會力量促進自主化多元化社會秩序的形成，從而使現(xiàn)代法治理念和運行機制扎根于本土社會現(xiàn)實之中［2］。在我國體育法制的進程中，如何在法治化的視野下對現(xiàn)有體育體制的改革，創(chuàng)設(shè)體育法治化的社會環(huán)境基礎(chǔ)是體育法治化所面對的主要的問題。體育社團和其它的社會組織在我國體育發(fā)展的過程中發(fā)展了重要的作用，但現(xiàn)有的體育體制和體育法制環(huán)境與其發(fā)展不協(xié)調(diào)，出現(xiàn)許多阻礙體育發(fā)展的力量，因此建立應(yīng)然視野下體育法治的環(huán)境基礎(chǔ)必須加強對體育社團和社會組織的法治化建設(shè)，使它們在法治的軌道上健康的發(fā)展。

3 建設(shè)體育強國背景下的體育法治應(yīng)然構(gòu)建

體育法治建設(shè)是與國家法治建設(shè)相適應(yīng)發(fā)展的。1995年黨的十五大提出“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”，以及1999年《憲法修正案》將這一治國方略規(guī)定到了憲法中，以憲法的形式確定了依法治國的方略。這為我國體育法治的建設(shè)找到了法理依據(jù)。在我國建設(shè)社會主義法治國家今天，應(yīng)當(dāng)依照憲法的規(guī)定實施和響應(yīng)黨的號召，把體育法治建設(shè)納入我國法治建設(shè)的的體系之中，成為社會主義法治體系的一個重要組成部分。進一步完善目前的體育法律體系，是當(dāng)務(wù)之急。

3.1 完善《體育法》的法律法規(guī)體系

2008年9月29日，胡錦濤總書記在《北京奧運會、殘奧會總結(jié)表彰大會》上發(fā)表重要講話，指出應(yīng)該“推動我國由體育大國向體育強國邁進。”正式提出了要建設(shè)我國體育強國。而完善的體育法律法規(guī)體系是體育強國的重要的評價指標，同時體育法治化也需要建設(shè)完善的體育法律法規(guī)體系。在應(yīng)然理論邏輯下，我國體育法律法規(guī)的體系應(yīng)當(dāng)包括四個部分，第一，體育法基礎(chǔ)理論;第二，體育實體法;第三，體育程序法;第四，體育部門法。具體而言，我國體育法治化的進程中，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)行的《體育法》為基礎(chǔ)，建立符合我國體育運行機制和規(guī)律的法律法規(guī)體系，制定各個體育領(lǐng)域的專門的體育立法以及配套的法律法規(guī)。

3.2 擴大體育行業(yè)協(xié)會自治權(quán)力，減少行政干預(yù)

我國體育法治的最大障礙來自于公權(quán)力的干預(yù)過多，體育行業(yè)缺乏自治。體育社團屬于事業(yè)單位，自治權(quán)力較弱，更多的體現(xiàn)在行政和領(lǐng)導(dǎo)意志，最典型的是中國足協(xié)。因此體育行業(yè)協(xié)會應(yīng)該首先與體育行政部門和事業(yè)單位脫離，對應(yīng)承擔(dān)民事法律責(zé)任，自籌經(jīng)費，自愿加入，自我管理。［3］

3.3 加強司法對行業(yè)協(xié)會的監(jiān)督

所謂的司法監(jiān)督是指在尊重體育行業(yè)協(xié)會自治的前提下，必要的時候依據(jù)法律，國家司法機關(guān)介入解決體育糾紛或者構(gòu)成違法犯罪的行為作出裁決。司法監(jiān)督的介入不是對體育行業(yè)協(xié)會自治的反對，而正是體育法治的表現(xiàn)所在。在體育行業(yè)協(xié)會高度自治的同時，必須對這個自治權(quán)力進行制約或監(jiān)督，否則權(quán)力就有可能被濫用。因此司法監(jiān)督一方面是對自治權(quán)力的監(jiān)督，作出最終的裁決;另一方面也是對行業(yè)自治的權(quán)力的有效制約，以防止自治權(quán)力的濫用。

3.4 加大體育法治的宣傳和教育力度

我國各級體育部門和宣傳機構(gòu)應(yīng)當(dāng)加大對體育法律法規(guī)的宣傳力度，使體育法律法規(guī)的認識和理解深入人心，這將為體育法治實現(xiàn)打下堅實的基礎(chǔ)性工作。不僅要在體育隊伍的建設(shè)過程中加強法律意識的培養(yǎng)和教育，而且要通過社會宣傳體育法律法規(guī)，使得整個社會形成一種體育法治環(huán)境。對于高等體育院校的教師隊伍培養(yǎng)要加強，另一方面要對我國的義務(wù)教育階段也要加大體育法律法規(guī)的教育，特別是我國目前在競技類體育項目中出現(xiàn)的違規(guī)違法問題，要加大教育力度。通過加大體育法治宣傳和教育，有利于體育法治環(huán)境的形成，有利于體育法律法規(guī)的貫徹和執(zhí)行，有利于提高全面的體育法律素質(zhì)。

［1］陳巖.體育法制建設(shè)的總體形勢和加強體育法制建設(shè)的建議［J］.浙江體育科學(xué)，2003，(2):2.

［2］蘇力.閱讀秩序［M］.山東:山東教育出版社，1999:180－181.

［3］馬長山.中國法治進路的根本面向與社會基礎(chǔ)［J］.法律科學(xué)，2003，(6):5 －9.

Logic Research of the Isness and Oughtness of Sports by Law under the Background of Constructing a Sports Power

GONG Jiang－yong，WUJian
(Nantong University，Nantong Jiangsu 226007)

Through literature，logic analysis and expert interviews，the paper，from the perspective of philosophy of right，analyzes the theoretical logic of the isness and oughtness of sports by law.Based on this，the paper constructs a scientific and reasonable system of oughtness provide scientific references for sports by law.

sports power;sports by law;legitimacy;ouhgtness;isness

G80－05

A

1001－9154(2012)08－0026－04

G80－05

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1001－9154(2012)08－0026－04

南通大學(xué)人文社科基金(11W39)

龔江泳(1978－)，男，江蘇南通人，副教授，碩士，主要從事體育人文社會學(xué)、體育法學(xué)研究。

2012－05－18

*民族傳統(tǒng)體育*