李俊英

不正當競爭是指一切違反商業(yè)道德和善良風(fēng)俗，特別是違反有關(guān)法律規(guī)定的商品生產(chǎn)經(jīng)營行為。它的長期存在對市場經(jīng)濟有很大的危害。所有市場主體和全社會應(yīng)該及時認識到反不正當競爭行為的難度并對癥下藥。

一、競爭與不正當競爭

經(jīng)濟學(xué)上的競爭是指市場經(jīng)濟實體為實現(xiàn)自己的經(jīng)濟利益和既定目標而持續(xù)進行的角逐過程。恩格斯說：“一種沒有競爭的商業(yè), 這就等于有人而沒有身體, 有思想而沒有產(chǎn)生思想的腦子?！备偁幨鞘袌鼋?jīng)濟得以運行的機制，是市場調(diào)節(jié)的動力，在市場運行的過程中發(fā)揮著重要的作用。

不正當競爭行為是針對市場競爭中的正當競爭行為而言的，它泛指經(jīng)營者為了爭奪市場競爭優(yōu)勢，違反公認的商業(yè)習(xí)俗和道德，采用欺詐、混淆等經(jīng)營手段排擠或破壞競爭，擾亂市場經(jīng)濟秩序，并損害其他經(jīng)營者和消費者利益的行為。

二、反不正當競爭問題的難點

（一）《反不正當競爭法》立法與執(zhí)行的缺陷

我國現(xiàn)行的《反不正當競爭法》于1993 年頒布，對規(guī)范市場行為，反對和限制不正當競爭，促進市場經(jīng)濟健康發(fā)展起到了一定積極作用。但由于該法制定時我國正處于計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡的時期，有立法時間緊、無經(jīng)驗可循、經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌等原因，導(dǎo)致該法存在諸多缺陷。隨著我國最近幾年來市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，不正當競爭行為日漸多樣化和復(fù)雜化，該法的局限性日益凸顯。

（二）不正當競爭行為形式多樣，很難防范

隨著我國加入世貿(mào)組織和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的發(fā)展，市場經(jīng)濟中競爭手段和方式的不斷健全，不正當競爭行為在我國有了一些新的發(fā)展。新出現(xiàn)的不正當競爭行為不僅在法律中沒有涉及，而且在競爭環(huán)境中也往往令市場主體措手不及，難以應(yīng)對，造成各種不正當競爭行為的大范圍蔓延，使反不正當競爭更有難度。不同方式的不正當競爭行為主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.商業(yè)賄賂行為越發(fā)猖狂

商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為爭取交易機會，暗中給予交易對方有關(guān)人員或者其他能影響交易的相關(guān)人員以財物或其他好處的行為。在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，由于很多企事業(yè)單位在采購權(quán)、談判權(quán)的監(jiān)督管理上存在較大的漏洞，有些消費權(quán)、決定權(quán)行使得不到有效的監(jiān)督，使得有些人能夠利用自己手中的交易機會獲得回扣、傭金等商業(yè)賄賂。

2.“傍名牌”不正當競爭行為越來越多

“傍名牌”指將著名的商標注冊成為自己的公司商號或者商品品牌，致使消費者混淆公司名稱與品牌，讓他們誤認為著名的品牌就是該公司生產(chǎn)的，從而達到擴大銷售獲取利潤的目的。“傍名牌”實際上就是一種渾水摸魚的不正當經(jīng)營行為，行為人利用人們對著名品牌的喜好和不深的了解，通過模糊產(chǎn)品生產(chǎn)公司名稱和品牌，使之與著名品牌接近，從而混淆視聽、魚目混珠。

3.網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為涌現(xiàn)

不正當競爭在社會生活中的各個領(lǐng)域都普遍存在，特別是隨著計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展，不正當競爭更是如魚得水，有了廣闊的生存和發(fā)展空間；再加上網(wǎng)絡(luò)的開放性和法律的滯后性，就不能不使網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的不正當競爭行為風(fēng)起云涌，主要包括域名或網(wǎng)頁侵權(quán)、強制廣告、軟件攻擊等。2010年10月，中國乳業(yè)兩大企業(yè)——蒙牛和伊利利用網(wǎng)絡(luò)互相揭丑，抹黑對方，上演了一場聲勢浩大的“公關(guān)”惡戰(zhàn)。

（三）社會環(huán)境復(fù)雜，各方人員反不正當競爭意識淡薄

不正當競爭行為產(chǎn)生的社會原因主要集中在外部競爭條件不平等上。企業(yè)外部競爭條件對競爭結(jié)果有著重大的影響作用，從某種程度來說，良好的外部競爭條件可以促進整個市場健康、有序的發(fā)展，而不公平、不合理的外部競爭條件抑制了其發(fā)展。我國存在的各種不平等的外部競爭條件，必然造成不公平、不合理的競爭結(jié)果。

商業(yè)道德雖然沒有統(tǒng)一的界定，但“誠實、信用、公平、等價、不侵犯他人和公共利益”等基本被公認為商業(yè)道德。但是現(xiàn)實中，競爭主體往往更崇尚經(jīng)濟利益，在經(jīng)濟利益面前淡化甚至于拋棄“虛無”的商業(yè)道德，商業(yè)道德滑坡已在現(xiàn)實生活中產(chǎn)生了遠不止不正當競爭行為的后果。

三、 反不正當競爭行為的建議與對策

（一）修改現(xiàn)行的《反不正當競爭法》

在市場經(jīng)濟中， 競爭是經(jīng)濟發(fā)展的靈魂，不正當競爭行為破壞了社會資源的優(yōu)化配置，造成了社會財富的極大浪費，構(gòu)建法律運行的保障機制是不可缺少的必要環(huán)節(jié)。競爭法是為了維護自由和公平的市場秩序，保證整個社會資源的合理配置，實現(xiàn)市場經(jīng)濟的快速、普遍和可持續(xù)發(fā)展。面對不正當競爭行為，國家應(yīng)當加強立法，加大執(zhí)法力度，加強守法教育和法律監(jiān)督，對癥下藥，綜合治理，混亂的競爭局面才能得到有效的規(guī)制。通過不懈努力，一個健康有序、充滿活力的市場將會呈現(xiàn)在人們面前。

1.彌補追究不正當競爭違法行為法律責(zé)任的空白點

《反不正當競爭法》將低于銷售成本、搭售以及商業(yè)詆毀行為等列為不正當競爭行為，卻沒有規(guī)定相應(yīng)責(zé)罰，使追究這些違法行為的法律責(zé)任出現(xiàn)“真空”狀態(tài)。必須健全對不正當競爭違法行為行政處罰的種類。

我國目前不正當競爭行為仍較為普遍，相關(guān)法律責(zé)任規(guī)定得不夠嚴厲，致使經(jīng)營者和消費者權(quán)益受到嚴重侵害后，維護自己的合法權(quán)益十分困難。對于一些經(jīng)營者來說，實施不正當競爭行為，帶來的好處遠遠超過違法的法律責(zé)任。

2.解釋和細化模糊條款,增強法律的可操作性

在實際的具體案件認定中,《反不正當競爭法》的使用難度都很大, 往往出現(xiàn)因為內(nèi)容不明確、雙方當事人理解不一致、體現(xiàn)立法意圖的確切涵義拿不準等問題,使案件處理變得異常復(fù)雜,直接影響到法律適用效果。所以,我國的立法機關(guān)應(yīng)當通過一定的方式或途徑,解釋和細化競爭法的一些模糊條款,增強法律規(guī)范的可操作性,降低執(zhí)法或司法難度。

3.制定完善相應(yīng)的單行法律或者與《反不正當競爭法》配套的行政法律規(guī)范

從目前我國的《反不正當競爭法》立法來看，其條文大都是原則性條款，對于所列舉的不正當競爭行為的構(gòu)成過于簡單，缺乏實際的可操作性。為此，在《反不正當競爭法》的精神和原則的指導(dǎo)下，針對某一具體的不正當競爭行為制定相應(yīng)的單行法律或者行政法規(guī)、規(guī)章有其必要性。作為《反不正當競爭法》的配套規(guī)定，這些立法中要明確該種不正當競爭行為的界定、構(gòu)成要件、認定標準、程序、法律責(zé)任等，使其成為一個嚴謹、科學(xué)、完整的法律體系，為執(zhí)法提供良好的基礎(chǔ)。

（二）加強企業(yè)應(yīng)對不正當競爭的能力與自律

反不正當競爭法體系根據(jù)公平競爭原則對一切市場主體提供平等的法律保護，但是，現(xiàn)實中卻有很多企業(yè)并不遵守規(guī)則，他們往往基于自己的利益考慮而采取各種不正當?shù)氖侄芜M行競爭。在現(xiàn)代激烈競爭的市場環(huán)境下，一個企業(yè)只有有效地利用法律所賦予的權(quán)利，才能更好地維護自己的合法權(quán)益。對不正當競爭的侵權(quán)者實施有力打擊，使反不正當競爭法真正發(fā)揮推動企業(yè)發(fā)展的作用。

加強行業(yè)自律公平、正當、適度的競爭是社會主義市場經(jīng)濟競爭的特征，但對這種公平、正當、適度的維護卻不能僅僅依靠外在的行政手段和法律法規(guī)手段。實踐證明，保持法律、行政法規(guī)、社會監(jiān)督等對市場競爭的正當維護是必不可少的。但我們也不能忽視企業(yè)自身的內(nèi)在約束，這種內(nèi)在約束即自律。

（三）動員全社會共同應(yīng)對不正當競爭行為

1.完善不正當競爭行為的監(jiān)督制約機制

為解決經(jīng)常性、普遍性監(jiān)督檢查所導(dǎo)致的執(zhí)法成本偏高的問題，有必要建立起全社會的監(jiān)督制約體系，發(fā)動包括同業(yè)經(jīng)營者在內(nèi)的全社會的力量對不正當競爭行為進行監(jiān)督制約。國家通過完善監(jiān)督立法，強化作為首要監(jiān)督主體的工商行管理部門的監(jiān)督職能，或設(shè)立由專業(yè)人員組成的專門機構(gòu)來負責(zé)監(jiān)督查處不正當競爭行為。

2.通過網(wǎng)絡(luò)規(guī)制不正當競爭行為

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的開放性和特殊性決定了單純依靠立法、行政或是市場的手段都很難對其發(fā)展起到有效管理和促進作用，因而，有必要結(jié)合多種手段進行治理。比如美國的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管，以立法為基礎(chǔ)，以技術(shù)為主要手段，充分發(fā)揮非官方性質(zhì)的行業(yè)自律的作用，為互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展創(chuàng)造了一個寬松而健康的環(huán)境。這種想法是非常值得借鑒的。只有健全了網(wǎng)絡(luò)競爭行為投訴平臺，才能震懾網(wǎng)絡(luò)不正當競爭行為，使工商管理部門及時處理新興的不正當競爭行為，維護正常的市場競爭秩序。

（作者單位： 陜西理工學(xué)院管理學(xué)院）