王小咪

加盟店的形式存在法律障礙，因?yàn)榧用说甑姆申P(guān)系比較復(fù)雜，如果理不順的話(huà)也會(huì)給上市帶來(lái)很多麻煩。

近年來(lái)我國(guó)連鎖業(yè)快速發(fā)展，為居民消費(fèi)提供了重要的終端渠道。連鎖經(jīng)營(yíng)已成為我國(guó)商貿(mào)流通及服務(wù)業(yè)的重要商業(yè)組織形式。為了更快做大做強(qiáng)，連鎖企業(yè)近年來(lái)紛紛尋求上市。

目前我國(guó)169家上市連鎖企業(yè)中，有近半數(shù)的企業(yè)是在過(guò)去5年間上市。大家比較熟悉的有，在境內(nèi)中小板上市的全聚德、湘鄂情、美特斯·邦威；在創(chuàng)業(yè)板上市的探路者。當(dāng)然，現(xiàn)在的連鎖企業(yè)基本上很難實(shí)現(xiàn)創(chuàng)業(yè)板上市，除非將高科技作為發(fā)展方向。

另外，我們注意到很多連鎖企業(yè)都沒(méi)有選擇在境內(nèi)上市。例如，在香港上市的譚木匠、小肥羊、味千拉面；在新加坡上市的金鑼?zhuān)辉诩{斯達(dá)克上市的如家、21世紀(jì)不動(dòng)產(chǎn)。由此可見(jiàn)，連鎖企業(yè)在境內(nèi)上市的比例并不高。

我們分析，連鎖企業(yè)上市存在以下難點(diǎn)：一、政策方面的限制；二、業(yè)績(jī)方面的要求，如果要在境內(nèi)上市，但業(yè)績(jī)卻達(dá)不到要求，則只能走中小板；三、行業(yè)限制，教育、醫(yī)療領(lǐng)域在國(guó)內(nèi)是作為非盈利機(jī)構(gòu)來(lái)做的，政策上暫時(shí)沒(méi)有放開(kāi)，大餐飲企業(yè)幾率也比較??；四、加盟店的形式存在法律障礙，因?yàn)榧用说甑姆申P(guān)系比較復(fù)雜，如果理不順的話(huà)也會(huì)給上市帶來(lái)很多麻煩。

當(dāng)然，我們同時(shí)不能忽略在境內(nèi)上市的最大優(yōu)點(diǎn)：融資的倍數(shù)大、流通性強(qiáng)、后續(xù)融資能力強(qiáng)。我們可以看到，在境內(nèi)上市的蘇寧的凈資產(chǎn)收益僅次于茅臺(tái)和國(guó)航。因此，個(gè)人認(rèn)為連鎖企業(yè)上市還是大有可為的。

公司構(gòu)架的設(shè)計(jì)問(wèn)題

基本要求是股份有限公司的形式；股東2-200人；董事會(huì)設(shè)董事5-19名；1/3以上獨(dú)立董事；監(jiān)事會(huì)至少3人；職工代表不少于1/3。

公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)突出，主營(yíng)業(yè)務(wù)不能超過(guò)兩個(gè)，三年連續(xù)計(jì)算的業(yè)績(jī)符合要求。

公司架構(gòu)的設(shè)計(jì)還要注意實(shí)際控制人和管理層的穩(wěn)定性。實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其它安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

公司架構(gòu)還涉及到同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，可能一個(gè)投資者在全國(guó)有很多生意，但是最后打入上市包里的項(xiàng)目不能包含其它區(qū)域的同業(yè)企業(yè)。

擬上市公司的業(yè)務(wù)體系應(yīng)該完整，不依賴(lài)關(guān)聯(lián)交易。

要求股權(quán)清晰、無(wú)代持、無(wú)信托股。按照職工激勵(lì)性股權(quán)的形式會(huì)比賣(mài)給市場(chǎng)、私募等其他股東的便宜，上市時(shí)會(huì)被認(rèn)定為薪酬的性質(zhì)，屬于成本，會(huì)從利潤(rùn)中扣除。

獨(dú)立性問(wèn)題

資產(chǎn)是否完整，土地、房產(chǎn)、機(jī)器設(shè)備，商標(biāo)、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)都要求獨(dú)立的權(quán)屬。

人員是否獨(dú)立。總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)、董秘的獨(dú)立性是重點(diǎn)。這里澄清一下，董秘是董事會(huì)秘書(shū)，不是秘書(shū)是高管，和證監(jiān)會(huì)、發(fā)審委打交道，上市公司主要發(fā)言人就是董秘。

財(cái)務(wù)是否獨(dú)立。應(yīng)獨(dú)立納稅，不得共用賬戶(hù)。

機(jī)構(gòu)是否獨(dú)立。不得合署辦公，機(jī)構(gòu)混同。

業(yè)務(wù)是否獨(dú)立。不依賴(lài)關(guān)聯(lián)交易。

規(guī)范運(yùn)作問(wèn)題

完善的法人治理結(jié)構(gòu)。法人治理結(jié)構(gòu)主要是股東大會(huì)、董事會(huì)（含獨(dú)立董事）、監(jiān)事會(huì)、董秘都必須齊備。

完善的內(nèi)控制度，比如財(cái)務(wù)報(bào)告可靠、經(jīng)營(yíng)合法及營(yíng)運(yùn)有效。注意對(duì)外擔(dān)保的控制（審批權(quán)限、程序）、無(wú)資金代墊、借款等資金占用等情況。

三年內(nèi)無(wú)重大違法行為，在工商、稅務(wù)、土地、環(huán)保、消防、海關(guān)、金融等環(huán)節(jié)要全面審查。比方說(shuō)在稅務(wù)方面，依法納稅、獨(dú)立繳稅、無(wú)大額欠稅、無(wú)嚴(yán)重稅務(wù)違法受處罰是基本要求，此外。所享受的稅收優(yōu)惠應(yīng)該符合法律法規(guī)規(guī)定，經(jīng)營(yíng)成果對(duì)稅收優(yōu)惠無(wú)嚴(yán)重依賴(lài)。再比方說(shuō)合法用工，簽訂有效勞動(dòng)合同及按照國(guó)家規(guī)定繳納社保都是需要注意的。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題

連鎖企業(yè)運(yùn)營(yíng)主要靠品牌，因此注冊(cè)商標(biāo)特別重要。上市企業(yè)要注重自己的品牌及商標(biāo)保護(hù)。有專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)的企業(yè)還要注重保護(hù)專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)。例如，餐飲企業(yè)的配方等。

不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬問(wèn)題

獲得的土地使用權(quán)必須是合法的，已經(jīng)過(guò)土地使用權(quán)出讓手續(xù)（非劃撥）；租賃的物業(yè)、店鋪等要有獨(dú)占性和確定性；在土地使用權(quán)上營(yíng)建的生產(chǎn)基地、配送中心、培訓(xùn)基地等必須有的證照應(yīng)齊全等。

加盟商的安排問(wèn)題

需要特別提示的是，不管是不是打算上市，特許經(jīng)營(yíng)的備案、信息披露是一定要做的。

如果沒(méi)有做過(guò)信息披露，不僅可能要退還所有的加盟費(fèi)，還要賠上運(yùn)營(yíng)中的損失。如果有重大遺漏或虛假，也會(huì)造成上述后果。

股權(quán)回購(gòu)方面，在加盟合同中可以約定回購(gòu)條款，也可以做設(shè)計(jì)回購(gòu)公式。當(dāng)然加盟商太多不行，因?yàn)楣蓶|人數(shù)不能超過(guò)公司法規(guī)定。

與加盟商之間的安排非常重要，證監(jiān)會(huì)是支持連鎖企業(yè)上市的，但是終端不穩(wěn)定，不停開(kāi)店關(guān)店或存在其他問(wèn)題是不行的。例如，今年有服裝企業(yè)準(zhǔn)備上市前，將庫(kù)存商品大量銷(xiāo)售給加盟商，然后做到賬上當(dāng)成應(yīng)收款，實(shí)現(xiàn)銷(xiāo)售和利潤(rùn)。打算過(guò)幾年上市成功了再把庫(kù)存買(mǎi)回來(lái)。但在上市過(guò)程中就被發(fā)現(xiàn)了，作假終歸會(huì)有漏洞，弄虛作假是會(huì)付出沉重代價(jià)的。有一家在美國(guó)的上市公司，因?yàn)楸徊橐呀?jīng)花了4000萬(wàn)人民幣，所以，經(jīng)營(yíng)企業(yè)必須誠(chéng)信。

中國(guó)境外上市的法律問(wèn)題

連鎖企業(yè)在境外上市的官方限制仍然存在。2006年，中國(guó)商務(wù)部、證監(jiān)會(huì)等六個(gè)機(jī)構(gòu)發(fā)布《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，簡(jiǎn)稱(chēng)“10號(hào)文”。“10號(hào)文”第十一條：境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。截止目前，商務(wù)部未審批通過(guò)任何一家企業(yè)。因此，這顯然已成為連鎖企業(yè)在境外上市的一個(gè)法律障礙。

當(dāng)然近年來(lái)，也有在境外上市成功的。在境外上市成功的企業(yè)有兩類(lèi)：一類(lèi)是在“10號(hào)文”實(shí)施生效以前就已經(jīng)搭好紅籌架構(gòu)的。另一類(lèi)雖然在2006年沒(méi)有搭好紅籌架構(gòu)，但是具備有利條件，包括境內(nèi)外的律師或他的中介團(tuán)隊(duì)設(shè)計(jì)了一些有效的方案。這種VIE方案目前已被商務(wù)部嚴(yán)格控制。

私募融資階段的法律問(wèn)題

企業(yè)私募股權(quán)融資法律問(wèn)題主要包括以下幾點(diǎn)。

利潤(rùn)保證。對(duì)賭業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)；排他期，一定期限內(nèi)不能再找其他PE；治理?xiàng)l款，投資人擁有1名董事和1名監(jiān)事；保護(hù)性條款，重大事項(xiàng)決策須有投資人董事同意；共同出售權(quán)，原股東如欲出售股權(quán)，其他股東有權(quán)按同等價(jià)格優(yōu)先出售；強(qiáng)制隨售權(quán)，約定期限內(nèi)未能IPO，投資人有權(quán)要求原股東和自己一起轉(zhuǎn)讓股權(quán)；回贖權(quán)，約定期限內(nèi)未能IPO，投資人有權(quán)要求該企業(yè)、控股股東或高管回購(gòu)。

這里重點(diǎn)說(shuō)一下“對(duì)賭協(xié)議”，利用私募的資金往往需要付出相應(yīng)的代價(jià)，傳統(tǒng)的方式是股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)乾F(xiàn)在私募為了最大化實(shí)現(xiàn)投資溢價(jià)，往往采用“對(duì)賭協(xié)議”的方式。所謂“對(duì)賭協(xié)議”，就是收購(gòu)方（包括投資方）與出讓方（包括融資方）在達(dá)成并購(gòu)（或者融資）協(xié)議時(shí)，對(duì)于未來(lái)不確定的情況進(jìn)行一種約定。如果約定的條件出現(xiàn)，投資方可以行使一種權(quán)利；如果約定的條件不出現(xiàn)，融資方則行使另一種權(quán)利。所以，“對(duì)賭協(xié)議”實(shí)際上是期權(quán)的一種形式。

從根本上說(shuō)，選擇上市方向主要關(guān)注兩個(gè)問(wèn)題：財(cái)務(wù)和法律。通過(guò)明確上市的目的、明確法律障礙來(lái)決定企業(yè)在境內(nèi)還是境外上市。財(cái)務(wù)公司往往熟悉哪塊就建議企業(yè)上哪塊，其實(shí)這是基于財(cái)務(wù)公司的思路，連鎖企業(yè)的老板自己要有思路，企業(yè)自己要有明確的方向，基金不是大或給的價(jià)高就好，選擇基金的方向決定了上市的方向，不光是錢(qián)的問(wèn)題，有的基金進(jìn)來(lái)是能起到很大作用的，建議企業(yè)有時(shí)間多去見(jiàn)一下基金，不要快速做決定，目光長(zhǎng)遠(yuǎn)，上市不是目的，只是企業(yè)發(fā)展中的過(guò)程。