劉曉梅,賈晨剛
(1.天津社會科學(xué)院法學(xué)研究所,天津300191;2.南開大學(xué)法學(xué)院,天津300192)
職務(wù)犯罪偵查措施探析
——以查詢存款、匯款相關(guān)問題為視角
劉曉梅1,賈晨剛2
(1.天津社會科學(xué)院法學(xué)研究所,天津300191;2.南開大學(xué)法學(xué)院,天津300192)
查詢存款、匯款作為一種偵查措施,是檢察機關(guān)獲取犯罪線索、證實犯罪、追繳贓款的主要手段,在職務(wù)犯罪偵查中占有重要地位。然而由于現(xiàn)行立法對于查詢的規(guī)定尚不完善,加之查詢工作的機制存在一些問題,影響了職務(wù)犯罪偵查工作的順利開展。因此,應(yīng)從立法、查詢工作機制等方面加以規(guī)范與完善,尤其應(yīng)建立符合中國偵查現(xiàn)狀的銀行賬戶查詢制度,這對于檢察機關(guān)開展各項工作具有積極意義。
查詢存款、匯款;完善立法;工作機制;職務(wù)犯罪偵查
查詢存款、匯款,是中國刑事訴訟法規(guī)定的偵查措施之一。職務(wù)犯罪偵查中的查詢,是指人民檢察院根據(jù)偵查工作的需要,依法查詢犯罪嫌疑人的存款、匯款或與案件有關(guān)單位的存款、匯款的一種偵查措施[1]。在職務(wù)犯罪特別是貪污賄賂犯罪案件偵查中,查詢措施對于檢察機關(guān)順利開展各項工作具有重要意義。
《刑事訴訟法》第117條規(guī)定:“人民檢察院、公安機關(guān)根據(jù)偵查犯罪的需要,可以依照規(guī)定查詢、凍結(jié)犯罪嫌疑人的存款、匯款。”《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》(以下簡稱《訴訟規(guī)則》)在偵查一章中專設(shè)一節(jié)對查詢相關(guān)規(guī)則進行了規(guī)定。
1.將查詢的對象限定為“存款、匯款”,不符合職務(wù)犯罪偵查的實際情況。從字義上對《刑事訴訟法》、《訴訟規(guī)則》的條文進行理解,查詢的范圍應(yīng)當限于“存款、匯款”。然而隨著中國經(jīng)濟社會的發(fā)展,投資渠道日趨多樣,新型金融產(chǎn)品不斷出現(xiàn)。特別是腐敗分子為了逃避偵查,想方設(shè)法隱匿贓款和資產(chǎn)情況,賄賂犯罪的雙方更是苦苦尋求較為安全的“交易”方式。因此,除在銀行、郵政等機構(gòu)存款、匯款的傳統(tǒng)方式外,證券、期貨、基金、保險、信托等新型的金融產(chǎn)品也已納入腐敗分子的視線。那么,這些金融產(chǎn)品是否屬于“存款、匯款”范疇呢?檢察機關(guān)對于這類金融產(chǎn)品的調(diào)查是否適用立法關(guān)于查詢存款、匯款的規(guī)定呢?實際上,“存款、匯款”并不能完全涵蓋上述類型的金融產(chǎn)品。檢察機關(guān)對非存款、匯款的金融產(chǎn)品信息的查詢,能否適用《刑事訴訟法》第117條的規(guī)定,無疑給職務(wù)犯罪偵查工作帶來很大的困惑。《訴訟規(guī)則》在第195條列舉了執(zhí)行查詢通知的機構(gòu),即銀行或者其他金融機構(gòu)、郵電機關(guān),也就是說協(xié)助查詢的機構(gòu)包括但不限于銀行、郵政部門,還包括其他金融機構(gòu)。但是“存款、匯款”的表述,決定了上述機構(gòu)只能限制在經(jīng)營存款、匯款業(yè)務(wù)的機構(gòu)范圍內(nèi)。而事實上,中國金融機構(gòu)除上述機構(gòu)以外,還有保險公司、期貨公司、基金公司、信托投資公司、證券機構(gòu)、財務(wù)公司等其他類型。
因此,檢察機關(guān)在向其他金融機構(gòu)查詢非存款、匯款金融產(chǎn)品信息的時候,在程序上適用《刑事訴訟法》第117條規(guī)定是存在障礙的。而事實上,在檢察機關(guān)的偵查實踐中,對證券公司、基金公司等機構(gòu)調(diào)查相關(guān)信息時一般都是按照查詢存款、匯款的程序變通使用的。
2.將查詢對象限定在“犯罪嫌疑人”的范圍內(nèi),不利于實際操作。針對非犯罪嫌疑人的個人存款、匯款的查詢,是職務(wù)犯罪偵查實踐中普遍存在的現(xiàn)象。對涉案存款、匯款進行查詢是檢察機關(guān)偵查職務(wù)犯罪案件,調(diào)查贓款來源、走向的主要方式。有論者指出:“這里的犯罪嫌疑人的存款、匯款,除了以犯罪嫌疑人名字進行的存款或者匯出、匯入的款項外,還應(yīng)包括只要有證據(jù)證明是犯罪嫌疑人的存款、匯款,而不管其以真名還是假名、化名、親友名稱或者以轉(zhuǎn)交方式進行的存款、匯款。”[2]且不論這種解釋是否符合立法原義,即使此解釋成立,查詢存款、匯款的目的就是為了獲取證據(jù)證明犯罪嫌疑人贓款的來源、走向,又談何“有證據(jù)證明是犯罪嫌疑人的存款、匯款”?而且偵查實踐中存在大量的沒有證據(jù)證明,僅因為偵查員的內(nèi)心懷疑即對非犯罪嫌疑人名下的存款、匯款進行查詢的現(xiàn)象。這種查詢行為是否合法,顯然值得深思。
初查制度設(shè)計的固有缺陷,使得檢察機關(guān)在初查中對線索涉及的存款、匯款進行的查詢工作遭遇尷尬。對線索涉及的賬戶進行調(diào)查,是檢察機關(guān)初查期間獲取犯罪證據(jù)、保證準確立案的重要、常用手段。一些受賄、巨額財產(chǎn)來源不明的線索,更是需要對被調(diào)查人及其親友名下的銀行賬戶等財產(chǎn)情況進行大范圍的排查。初查期間查詢的法律依據(jù)是《訴訟規(guī)則》第128條,該條規(guī)定“在舉報線索的初查過程中,可以進行詢問、查詢、勘驗、鑒定、調(diào)取證據(jù)材料等不限制被查對象人身、財產(chǎn)權(quán)利的措施”。
《刑事訴訟法》僅授權(quán)偵查機關(guān)對犯罪嫌疑人的存款、匯款進行查詢,而在初查期間是不存在“犯罪嫌疑人”的。而且,初查期間由于尚未立案,沒有明確的犯罪證據(jù),加之《訴訟規(guī)則》對于查詢的適用規(guī)則并沒有明確規(guī)定,僅僅是以列舉的方式進行簡單描述,實踐中缺乏執(zhí)行的具體規(guī)則,因此查詢很有可能被任意擴大,容易對公民的合法權(quán)益造成不當侵犯。
3.《刑事訴訟法》將查詢以及凍結(jié)存款、匯款的條款納入“扣押物證、書證”一節(jié),在立法結(jié)構(gòu)的設(shè)置上并不妥當??垩何镒C、書證,是偵查機關(guān)依法強行扣留與案件有關(guān)的物品、文件的一種偵查行為[3]??垩涸趥刹閷嵺`中屬于強制性偵查措施,而且一般發(fā)生在“勘驗、搜查中”。雖然有學(xué)者認為“在偵查上,這種行為也以扣押對待”[4],但筆者不同意這種觀點。因為查詢是偵查機關(guān)向有關(guān)機構(gòu)發(fā)出的對與案件有關(guān)存款、匯款信息的調(diào)查、問詢,其與一般意義上的扣押物證、書證在適用對象與處置方法都有所不同??梢哉f,查詢相比扣押具有自身明顯的特征,因此,將查詢的規(guī)則與扣押置于一節(jié)顯然不妥。
1.導(dǎo)致金融隱私權(quán)、金融機構(gòu)保密義務(wù)與偵查機關(guān)獲取相關(guān)信息權(quán)力之間的不當沖突。銀行對金融隱私權(quán)的保護制度經(jīng)過英美等國判例法及普通法的確認或發(fā)展,目前已成為世界各國銀行業(yè)務(wù)法的重要組成部分[5]。隨著現(xiàn)實的需要,英美等國在這方面的法律規(guī)則也日益完善,不僅確立了銀行的保密義務(wù)是銀行與客戶關(guān)系中的核心原則,同時也基于現(xiàn)實的需求確立一些保密義務(wù)的例外規(guī)則。
中國法律體系中雖然并未明確提出金融隱私權(quán)的概念,但是銀行的保密義務(wù)和保密例外的制度已經(jīng)規(guī)定在成文法中,這些條款都體現(xiàn)了金融隱私權(quán)保護的基本內(nèi)涵。中國最早規(guī)定銀行保密義務(wù)的法規(guī)是1992年的《儲蓄管理條例》,該條例規(guī)定:“儲蓄機構(gòu)及其工作人員對儲戶的儲蓄情況負有保密責(zé)任。儲蓄機構(gòu)不代任何單位和個人查詢、凍結(jié)或者扣劃儲蓄存款,國家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?!薄渡虡I(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《郵政法》等法律則承襲了上述基本精神。
可見,法律在明確了金融機構(gòu)對金融隱私權(quán)保護的同時,將保密例外的情形限定于法律法規(guī)的規(guī)定以內(nèi),即賦予了有權(quán)機關(guān)基于法律、法規(guī)明確規(guī)定條件下行使獲取相關(guān)信息的權(quán)利。由此,在偵查機關(guān)向金融機構(gòu)提出查詢要求的時候,構(gòu)成了偵查機關(guān)、金融機構(gòu)、客戶三方主體的關(guān)系,一方是要求披露金融隱私的權(quán)利,另一方是對金融隱私權(quán)保護的義務(wù)和權(quán)利?!胺蓪σ环N權(quán)利的確認,意味著對人們另一行為自由的某種禁止?!保?]在這種沖突中,金融隱私權(quán)要讓位于偵查機關(guān)的權(quán)利,這正是基于法律的明確規(guī)定。為了尋求平衡,在偵查機關(guān)行使獲取金融信息權(quán)利的時候,不僅要求法律上的明確授權(quán),還要求程序上的合法性,這樣才能有效制約偵查機關(guān)對侵入隱私權(quán)權(quán)利的濫用。但是,由于中國立法關(guān)于查詢規(guī)定的不完善,導(dǎo)致查詢行為在程序合法性上存在缺陷,使得這種實質(zhì)上的正義并不容易實現(xiàn)。
2.導(dǎo)致偵查實踐中缺乏配套的法律文書,影響了執(zhí)法的嚴肅性和公信力。目前,人民檢察院涉及查詢的文書只有兩種,即《查詢犯罪嫌疑人存款、匯款通知書》和《協(xié)助查詢銀行存款通知書》。實踐中偵查人員借用、濫用查詢文書甚至更改文書固定格式的現(xiàn)象普遍存在。如,初查期間對被調(diào)查人存款、匯款進行查詢,此時適用哪種法律文書?使用《查詢犯罪嫌疑人存款、匯款通知書》顯然不妥,因此時尚未立案,不存在犯罪嫌疑人這一概念。而使用《協(xié)助查詢銀行存款通知書》也不合適,因為該文書格式是按照查詢單位存款使用而制作的,而且從制作依據(jù)看該文書是在偵查階段使用的。由此看來,這種情況下根本就無合適法律文書可用。同樣,查詢非犯罪嫌疑人的存款以及在證券公司等非銀行金融機構(gòu)的賬戶等情況,也沒有可適用的文書。為此,實踐中通常將《協(xié)助查詢銀行存款通知書》的固定格式進行涂抹、更改,手寫填入所需內(nèi)容,雖然達到了查詢目的,卻使得法律文書失去其應(yīng)有的規(guī)范性和嚴肅性。
3.導(dǎo)致查詢?nèi)〉玫淖C據(jù)效力受到影響。根據(jù)證據(jù)學(xué)原理,事實材料獲得證據(jù)能力的前提是需符合有關(guān)證據(jù)可采性的規(guī)定,即收集證據(jù)時如果在程序上違法,則證據(jù)的能力將受到質(zhì)疑。中國目前雖然未制定證據(jù)法,但是關(guān)于對違法證據(jù)進行排除規(guī)則的研究和立法正在逐步推進。隨著中國法治進程的加快,對于刑事偵查中取證程序合法性的審查將愈發(fā)嚴格。日前,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部和司法部聯(lián)合頒布了《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》,該規(guī)定除了對非法言詞證據(jù)排除的規(guī)則予以明確以外,還創(chuàng)新性地規(guī)定了“物證、書證的取得明顯違反法律規(guī)定,可能影響公正審判的,應(yīng)當予以補正或者作出合理解釋,否則,該物證、書證不能作為定案的根據(jù)”。
客觀地說,前文論及的查詢行為不能簡單歸類為非法證據(jù),但其所依據(jù)的法律和司法解釋確實存在一定的缺陷,在程序的合法性上存在瑕疵,因此其取得的證據(jù)在效力上肯定會受到影響。
職務(wù)犯罪的犯罪嫌疑人一般社會地位較高,社會關(guān)系復(fù)雜,反偵查意識、能力較強。為隱匿贓款和實現(xiàn)財產(chǎn)保值、增值,犯罪嫌疑人往往開設(shè)多個資金賬戶,采取多種投資方式,且警惕性高,隨時準備轉(zhuǎn)移贓款、毀滅證據(jù)甚至畏罪潛逃。這就要求職務(wù)犯罪偵查的查詢措施必須要保密、高效、全面、迅速和及時。然而實踐中,檢察機關(guān)與金融機構(gòu)之間在工作機制的銜接方面存在諸多問題,給偵查工作帶來了很大的困難。
中國金融機構(gòu)種類和數(shù)量眾多,而且各金融機構(gòu)均為獨立經(jīng)營、獨立核算的經(jīng)濟實體,相互之間并無緊密聯(lián)系。雖然人民銀行《金融機構(gòu)協(xié)助查詢、凍結(jié)、扣劃工作管理規(guī)定》對協(xié)助查詢的程序性規(guī)范進行了規(guī)定,但是各金融機構(gòu)在執(zhí)行協(xié)助查詢的機制上并不統(tǒng)一,即使同一金融機構(gòu)內(nèi)部,不同地域、不同級別的查詢權(quán)限、查詢方式、審批程序、數(shù)據(jù)管理等方面亦五花八門,有的機構(gòu)甚至設(shè)置不必要的障礙,給檢察機關(guān)的查詢工作帶來很大困難。
隨著中國經(jīng)濟的發(fā)展,除了傳統(tǒng)類型的金融機構(gòu)在不斷擴大規(guī)模、增加機構(gòu)網(wǎng)點設(shè)置外,各類股份制銀行、外資銀行、新型金融機構(gòu)不斷涌現(xiàn),包括信用卡、商聯(lián)卡、保險箱、信托理財?shù)雀黝惤鹑诋a(chǎn)品、金融服務(wù)的出現(xiàn)和普及,對檢察機關(guān)傳統(tǒng)的辦案理念和方式提出了嚴峻的挑戰(zhàn)。而檢察機關(guān)與金融機構(gòu)之間缺乏信息共享的途徑,金融機構(gòu)之間也沒有統(tǒng)一的數(shù)據(jù)系統(tǒng),即使在同一金融機構(gòu)內(nèi)部,亦多未實現(xiàn)全國聯(lián)網(wǎng),僅能查詢本地該機構(gòu)的個人賬戶。偵查人員經(jīng)常需花費相當多的精力和時間奔走于各金融機構(gòu)之間,僅排查犯罪嫌疑人的存款賬戶一項工作就要面對數(shù)量眾多的金融機構(gòu),往往費時費力卻事倍功半,導(dǎo)致工作效率低下。同時,各金融機構(gòu)也因此耗費寶貴的人力、時間來應(yīng)對檢察機關(guān)的查詢要求。
近幾年,隨著中國反腐敗工作逐步推進,檢察機關(guān)對職務(wù)犯罪的打擊力度不斷加大,在查詢工作中也遇到一些亟待解決的問題,諸如金融機構(gòu)查詢效率低、推諉拖延、提供的資料不完整等,甚至發(fā)生向涉案人員通風(fēng)報信的情況。這些問題雖然發(fā)生在少數(shù)單位和人員身上,但是往往容易造成涉案人員毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)甚至潛逃藏匿、自殺等嚴重后果,極大地妨礙了案件的查辦工作。對此,相關(guān)部門雖然進行了規(guī)范,但由于對于違反規(guī)定的法律責(zé)任并不明確,檢察機關(guān)也缺乏應(yīng)對措施,導(dǎo)致問題不能根本解決。在實踐中往往走向兩個極端:一種是檢察機關(guān)采取放任不理的態(tài)度,客觀上縱容了違規(guī)、違法行為;另一種是一些地方檢察機關(guān)濫用權(quán)力,不當采取諸如傳喚、強制帶離金融機構(gòu)經(jīng)辦人員甚至負責(zé)人的措施,造成了不良的社會影響。
1.引入“金融信息”概念。如前所述,“存款、匯款”概念的簡單表述已無法涵蓋刑事偵查特別是職務(wù)犯罪偵查實踐中查詢對象的范圍,不能適應(yīng)當前中國經(jīng)濟社會迅猛發(fā)展的形勢,無法應(yīng)對腐敗分子犯罪手段日趨多樣化、復(fù)雜化的趨勢。筆者認為,應(yīng)在立法關(guān)于查詢的條款中引入“金融信息”的概念,替代“存款、匯款”的表述。
關(guān)于金融信息的概念,目前沒有權(quán)威和統(tǒng)一的定義,學(xué)界探討也不多。筆者認為,無論金融信息的概念如何表述,從刑事訴訟角度分析,其所反映的內(nèi)涵應(yīng)當是容易理解和概括的。即金融信息是偵查機關(guān)依法要求提供的,為金融機構(gòu)所掌握或者持有的,有關(guān)客戶和金融機構(gòu)發(fā)生業(yè)務(wù)聯(lián)系的信息??陀^地說,金融信息可以涵蓋偵查實踐中查詢工作已經(jīng)或者可能遇到的情況,既有現(xiàn)實意義,又具有前瞻性和可持續(xù)性。
2.修改查詢對象前設(shè)置“犯罪嫌疑人的”定語的表述。在現(xiàn)行刑事訴訟理論中,對于訴訟程序中犯罪嫌疑人身份的界定是比較明確的。立法將查詢的范圍限定在“犯罪嫌疑人的”無疑有局限性,使得偵查實踐中大量針對與案件有關(guān)的非犯罪嫌疑人、單位(非法人犯罪)相關(guān)信息的查詢工作,因程序上的缺陷而受到質(zhì)疑。這種限定既不符合偵查工作的實際情況,制約了職務(wù)犯罪偵查的有效進行,也形成法律與司法解釋在一定程度上存在沖突的局面。因此,建議將“犯罪嫌疑人的”修改為“與案件有關(guān)的”。
需要說明的是,《刑事訴訟法》在總則中有關(guān)于司法機關(guān)取證的原則性規(guī)定,即第45條:“人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)有權(quán)向有關(guān)單位和個人收集、調(diào)取證據(jù)。有關(guān)單位和個人應(yīng)當如實提供證據(jù)?!睂τ谇懊嬲撌龅某隽⒎ㄒ?guī)定范圍的查詢工作,似乎可以尋求到據(jù)以為合法的依托和理由。但是具體到查詢措施,其適用的查詢條款存在缺陷,這是無法回避的事實。
3.對查詢條款應(yīng)當在立法結(jié)構(gòu)上進行修改。查詢作為一項偵查措施,其重要性不言而喻,但是現(xiàn)行立法的架構(gòu)設(shè)置與其應(yīng)有的地位明顯不符。建議立法應(yīng)當在偵查一章中,將查詢、凍結(jié)單獨作為一節(jié)予以規(guī)定。同時,對查詢的適用規(guī)則進行細化,明確引發(fā)查詢行為的條件、查詢主體、查詢對象的范圍、協(xié)助查詢機構(gòu)的義務(wù)和責(zé)任等。
4.根據(jù)目前的情況,要及時對相關(guān)司法文書進行重新調(diào)整規(guī)范。一是要對初查期間查詢使用的司法文書進行明確,杜絕初查借用偵查文書的現(xiàn)象。建議在目前立法尚未修改的情況下,應(yīng)當另行制作初查階段使用的《協(xié)助查詢銀行存款通知書》。二是調(diào)整原偵查階段的《協(xié)助查詢銀行存款通知書》,具體內(nèi)容與初查階段相同,解決偵查階段查詢非犯罪嫌疑人存款無可適用司法文書的問題。三是在目前情況下,在偵查階段對非存款、匯款的其他金融信息進行查詢的時候,不應(yīng)使用《協(xié)助查詢銀行存款通知書》或者《查詢犯罪嫌疑人存款、匯款通知書》,而應(yīng)當使用《調(diào)取證據(jù)通知書》更為妥當。
1.在充分調(diào)研基礎(chǔ)上,建立統(tǒng)一、有效的金融信息共享平臺。司法機關(guān)與金融機構(gòu)之間缺乏金融信息統(tǒng)一的檢索途徑,缺少有效的金融信息共享平臺,一直是制約偵查工作開展,特別是職務(wù)犯罪偵查有效進行的瓶頸。這種現(xiàn)狀的存在,既影響了訴訟效率,極大地消耗了偵查機關(guān)、金融機構(gòu)的人力、物力,浪費了有限的資源;又往往使得一些職務(wù)犯罪案件的偵查因不能有效取得證據(jù),而無法繼續(xù)進行。
因此,應(yīng)當由國家投資,借鑒國外的先進經(jīng)驗,以公民身份號碼為唯一的識別碼,從商業(yè)銀行個人存款賬戶數(shù)據(jù)庫、保險公司客戶保費數(shù)據(jù)庫、證券公司證券投資數(shù)據(jù)庫等系統(tǒng)開始實施,逐步建設(shè)統(tǒng)一的金融信息數(shù)據(jù)庫。司法機關(guān)有權(quán)查詢相關(guān)涉案的金融信息,金融機構(gòu)也可以了解到客戶是否存在賄賂、洗錢等違法犯罪行為,從而及時、有效防范金融風(fēng)險。該數(shù)據(jù)庫可以在省級司法機關(guān)和人民銀行設(shè)置端口,同時規(guī)定嚴格的查詢權(quán)限、審批程序,并明確違規(guī)查詢應(yīng)負的法律責(zé)任和懲戒措施。
2.建立對妨礙查詢行為的懲戒制度。在目前情況下,檢察機關(guān)應(yīng)從實際出發(fā),在法律允許的范圍內(nèi)正確行使檢察權(quán),區(qū)別處理:對于僅因金融機構(gòu)經(jīng)辦人員不熟悉業(yè)務(wù)、審批程序繁瑣、賬目憑證保存條件等客觀原因,導(dǎo)致查詢不及時、不充分等問題出現(xiàn)的,應(yīng)當正確對待,協(xié)商處理,必要時可以向其單位負責(zé)人或者上級單位反映妥善解決;對于故意拖延查詢時間、拒絕提供相關(guān)信息的人員,應(yīng)當進行批評教育,對拒不改正的要依法向其所在單位提出檢察建議,同時向該單位或者上級主管部門通報并建議對其進行紀律處分;對于向犯罪嫌疑人或者被調(diào)查人通風(fēng)報信、構(gòu)成犯罪的依法移送公安機關(guān)處理。此外,對于妨害刑事訴訟同時又不構(gòu)成犯罪的行為人,法律應(yīng)當賦予檢察機關(guān)可以采取司法拘留措施的權(quán)力。
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D414
A
1007-4937(2012)02-0105-04
2011-12-01
劉曉梅(1972-),女,天津人,所長,研究員,法學(xué)博士,從事法律社會學(xué)和犯罪學(xué)研究;賈晨剛(1976-),男,河北唐縣人,法學(xué)碩士,從事刑法學(xué)研究。
〔責(zé)任編輯:楊大威〕