譙冉

中國人民公安大學 北京 100038

0 前言

信息時代的迅速發(fā)展使得網(wǎng)絡成為人們社會生活中不可或缺的重要組成部分，但是網(wǎng)絡犯罪行為又對人們的財產(chǎn)權、隱私權等相關權利造成了損害，使人們對網(wǎng)絡產(chǎn)生憂慮和恐慌，因此，網(wǎng)絡犯罪問題也逐漸被人們所關注和研究。

網(wǎng)絡犯罪，是指以網(wǎng)絡作為犯罪對象即侵害目標或者以網(wǎng)絡作為犯罪工具即利用網(wǎng)絡而實施的嚴重危害網(wǎng)絡安全或網(wǎng)絡正常秩序的犯罪行為。網(wǎng)絡犯罪叫分為兩類：第一類是將網(wǎng)絡作為犯罪對象，是指針對計算機網(wǎng)絡實施的犯罪，如非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪和破壞計算機信息系統(tǒng)罪；第二類是將網(wǎng)絡作為犯罪工具，是指利用計算機網(wǎng)絡實施的犯罪，如利用計算機實施的金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密等犯罪。網(wǎng)絡犯罪并非嚴格意義上的刑法學概念，而是與青少年犯罪、暴力犯罪等類似，是在犯罪學領域內(nèi)對網(wǎng)絡犯罪的界定。而刑法學意義上的網(wǎng)絡犯罪是指犯罪分子利用其編程、加密、解碼技術或工具、軟件指令、產(chǎn)品加密技術及法律規(guī)定上的漏洞；或利用其居于網(wǎng)絡提供者的特定地位或其他方法，在網(wǎng)絡上實施的嚴重危害社會以致違反特定刑法的行為。

1 網(wǎng)絡犯罪的表現(xiàn)形式

1.1 網(wǎng)絡對象犯罪

(1) 網(wǎng)上盜密。網(wǎng)上盜密是指利用網(wǎng)絡竊取相關部門或組織的科技、軍事和商業(yè)情報或機密信息網(wǎng)絡犯罪行為，該類犯罪是網(wǎng)絡犯罪最普遍最常見的一類。

(2) 制作并轉(zhuǎn)播網(wǎng)絡病毒。網(wǎng)絡病毒是網(wǎng)絡對象犯罪的一種主要表現(xiàn)形式。是指犯罪行為人通過編寫木馬等病毒程序，運用計算機技術手段，干擾、破壞計算機網(wǎng)絡的正常運行秩序。犯罪行為人通常借助計算機病毒程序破壞計算機運行系統(tǒng)，致使大范圍的計算機用戶的網(wǎng)絡無法正常運行甚至處于癱瘓狀態(tài)。通過制造并傳播計算機病毒，犯罪行為人既滿足了其虛榮心，又趁機竊取有價值的信息和資料，并進行倒賣，獲得非法利益，進而實現(xiàn)其非法目的。正因為如此，制作、傳播計算機病毒己成為信息時代中虛擬網(wǎng)絡社會的一大公害。

(3) 網(wǎng)絡污染。網(wǎng)絡污染是指犯罪行為人利用計算機信息網(wǎng)絡發(fā)布并傳播虛假信息、濫發(fā)商業(yè)廣告，造成網(wǎng)絡運行速度緩慢甚至使得被害人的電腦死機等嚴重影響人們的正常工作、生活或?qū)W習的行為。

1.2 網(wǎng)絡工具犯罪

(1) 網(wǎng)絡盜竊。網(wǎng)絡盜竊主要分為三種形式，第一類是犯罪行為人利用網(wǎng)絡盜取被害人的虛擬財產(chǎn)，諸如QQ幣、游戲幣等；第二類犯罪行為人利用計算機指令將他人賬戶上的存款金額轉(zhuǎn)移到其虛開的賬戶上，或通過計算機網(wǎng)絡對一家公司的計算機下達指令，要求將現(xiàn)金支付給實際上并不存在的另一家公司，從而竊取現(xiàn)金的犯罪行為。這類犯罪主要發(fā)生在金融網(wǎng)絡系統(tǒng)。第三類是犯罪行為人利用計算機郵電通訊網(wǎng)絡，盜用他人的手機或電話號碼進行并機即實現(xiàn)一號多機，使被害人產(chǎn)生通訊資費的犯罪行為。該類犯罪主要發(fā)生在郵電通訊領域。

(2) 網(wǎng)絡詐騙。網(wǎng)上詐騙是指犯罪行為人通過虛構中獎信息、偽造信用卡、制作假票據(jù)、篡改電腦程序等手段來欺騙和詐取財物的犯罪行為。

(3) 網(wǎng)絡色情。網(wǎng)絡色情是指犯罪行為人利用網(wǎng)絡制作并傳播淫穢色情圖片及視頻，甚至開設網(wǎng)絡聊天室，進行集體裸聊，現(xiàn)場表演性行為，從而收取會員費等相關費用，獲取非法利益的犯罪行為。

(4) 網(wǎng)上賭博。即利用網(wǎng)絡開設賭場進行賭博的行為。與傳統(tǒng)的賭博方式不同，網(wǎng)絡環(huán)境虛擬，賭博人員眾多，參與賭博的人員非常分散，有的賭徒可能分布在國內(nèi)的不同省份，甚至有的在境外。除此之外，有的賭博網(wǎng)站為了逃避刑法處罰還將服務器設置在境外。因此網(wǎng)絡賭博不同于傳統(tǒng)的賭博行為，目網(wǎng)絡賭博有愈演愈烈之趨勢。

(5) 網(wǎng)絡洗錢。洗錢罪，是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等的違法所得及其收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，通過存入金融機構、投資或者上市流通等手段使非法所得收入合法化的行為。洗錢手段主要有提供資金賬戶的，協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的，通過轉(zhuǎn)賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移，或?qū)①Y金匯往境外等。各大銀行網(wǎng)上銀行業(yè)務的開通，伴隨為犯罪行為人的“洗錢”犯罪提供了可乘之機。網(wǎng)絡洗錢是指犯罪行為人利用網(wǎng)絡銀行業(yè)務，使非法財產(chǎn)“合法化”的一種犯罪行為。

2 我國目前對網(wǎng)絡犯罪的刑法規(guī)制所存在的問題

2.1 我國目前對網(wǎng)絡犯罪的刑法規(guī)制的依據(jù)

我國對網(wǎng)絡犯罪的刑法規(guī)制主要體現(xiàn)在 1997年刑法、全國人大《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》和《刑法修正案七》。1997年刑法第二百八十五條和第二百八十六條，設立了非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪(即非法侵入國家重要領域的計算機信息系統(tǒng)的犯罪)和破壞計算機信息系統(tǒng)罪(包括：故意破壞計算機信息系統(tǒng)功能，故意破壞計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)和應用程序，故意制作、傳播破壞性程序三類犯罪)?！缎谭ā返诙侔耸邨l規(guī)定：“利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關規(guī)定定罪處罰”。2000年12月全國人大通過的《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》，列舉了 21種利用網(wǎng)絡實施的犯罪行為?！缎谭ㄐ拚?七)》增設了兩個新的網(wǎng)絡犯罪的罪名，分別是非法獲取計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪和提供侵入、非法控制計算機信息系統(tǒng)程序、工具罪。

2.2 我國目前對網(wǎng)絡犯罪的刑法規(guī)制的缺陷

網(wǎng)絡犯罪的刑法規(guī)制一直是各國所面臨的巨大挑戰(zhàn)，我國也不例外。由于網(wǎng)絡犯罪行為的特殊性，對其進行刑法規(guī)制的效果不甚明顯，使得網(wǎng)絡犯罪行為日益猖撅。這不僅是刑事立法在網(wǎng)絡犯罪方面立法與理論滯后的問題，而目也是一個嚴重的社會問題。在防治網(wǎng)絡犯罪行為方面應該多渠道共同努力，而目前在我國刑法規(guī)制方面存在的缺陷主要有以下幾個方面。

(1) 犯罪客體不全面。一是我國現(xiàn)行刑法對網(wǎng)絡犯罪侵犯的客體不明確。由于計算機犯罪行為千差萬別，具體某一行為所侵犯的具體客體還應視實際情況確定，因此，形成一個統(tǒng)一的觀點還存在一定的難度，但是我國刑法卻沒有將虛擬財產(chǎn)、網(wǎng)絡資源價值等納入作為網(wǎng)絡犯罪的犯罪客體，這顯然是不夠全面的。

(2) 網(wǎng)絡犯罪的立法存在沖突。刑法修正案(七)新設立的非法控制計算機信息系統(tǒng)的行為與非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、破壞計算機信息系統(tǒng)罪之間存在交叉，沒有明確界定其范圍。新增設的非法獲取計算機數(shù)據(jù)罪、非法控制計算機信息系統(tǒng)罪的保護對象沒有將國防建設、國家機密以及科學技術等領域納入其中，然而非法侵入、控制前述二類計算機系統(tǒng)非法獲取計算機數(shù)據(jù)的行為，需要更加全面的法律保護。

3 完善我國對網(wǎng)絡犯罪的刑法規(guī)制

(1) 擴大網(wǎng)絡犯罪的刑法保護對象

參照《網(wǎng)絡犯罪公約》的立法規(guī)定，擴大網(wǎng)絡犯罪的種類，將利用網(wǎng)絡非法獲取其他網(wǎng)絡用戶儲存的信息、非法截取網(wǎng)絡傳輸?shù)馁Y料等違法行為加以刑法規(guī)制。擴大非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的對象范圍，將涉及國計民生、重大公共利益的醫(yī)療、能源、金融等計算機信息系統(tǒng)納入非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪的保護范圍。

(2) 增設單位犯罪

由于單位網(wǎng)絡犯罪的客觀存在且出現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢，加之單位犯罪的社會危害性甚于自然人犯罪，應當在我國刑法中明確對單位網(wǎng)絡犯罪的規(guī)制?？梢越梃b國外立法例，在對網(wǎng)絡犯罪的立法中增加單位犯罪，例如法國刑事立法和《網(wǎng)絡犯罪公約》都明確規(guī)定法人可以成為計算機犯罪的主體。