蔡冰青

摘要:商業(yè)秘密是人類智力的成果，與專利、商標(biāo)、版權(quán)等共同構(gòu)成企業(yè)的一種無形資產(chǎn)。在市場經(jīng)濟時代，企業(yè)的商業(yè)秘密作為一種資產(chǎn)被政府和企業(yè)自身高度重視，政府陸續(xù)制定了完備的法律體系，企業(yè)內(nèi)部也通過加強商業(yè)秘密的物理防范來進行補防。然而，百密必有一疏，由于諸多原因，我國許多企業(yè)在商業(yè)秘密保護上存在在一些問題，需要企業(yè)在加強涉密法律研究和應(yīng)用上作許多工作。本文從法律角度談了我國法律對商業(yè)秘密的保護以及企業(yè)在商業(yè)秘密受到侵犯時應(yīng)采取的應(yīng)對措施，希望為企業(yè)在商業(yè)秘密保護方面提供一些思路。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密；法律；防范措施

有企業(yè)就有商業(yè)秘密，尤其是在當(dāng)企業(yè)秘密成為企業(yè)無形資產(chǎn)和核心競爭力的市場經(jīng)濟時代，商業(yè)秘密的重要性已經(jīng)上升到?jīng)Q定企業(yè)生死存亡的高度，如對許多科技型企業(yè)來說，其核心技術(shù)、工藝改進、設(shè)計圖紙等均是企業(yè)的高度商業(yè)秘密，一旦被泄露，意味著企業(yè)的創(chuàng)新成果被竊取，依賴核心技術(shù)而形成的競爭力和市場占有率就會喪失。我國在完善市場經(jīng)濟制度的過程中，高度重視涉及企業(yè)商業(yè)秘密的立法，相繼制定了諸如《反不正當(dāng)競爭法》《民事訴訟法》《刑法》《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》以及許多地方制定的法規(guī)等，使我國的商業(yè)秘密保護的法律體系日益完備，為保護企業(yè)合法權(quán)益，維護市場經(jīng)濟秩序發(fā)揮著重要的支撐作用。然而，囿于人們保密意識的欠缺以及失泄密渠道的不斷增多，企業(yè)商業(yè)秘密事件一直存在著，尤其是近幾年在高科技竊密手段不斷升級的背景下，涉及企業(yè)秘密犯罪和糾紛的事件呈遞增態(tài)勢，商業(yè)秘密保護的形勢因此變得更加日趨嚴(yán)峻。涉密事件最終還是違法行為，也最終還得依靠法律來解決，因此企業(yè)必須在利用法律維護自身合法權(quán)利方面下力氣，同時國家層面在涉密法律制定上要及時跟蹤失泄密事件的動向，研究犯罪特點以及時修正和完善法律。本文從介紹商業(yè)秘密概念入手，重點闡述了我國法律對商業(yè)秘密的保護以及企業(yè)在商業(yè)秘密受到侵犯時應(yīng)采取的應(yīng)對措施，希望為企業(yè)在商業(yè)秘密保護方面提供一些思路

一、 商業(yè)秘密概述

(1) 商業(yè)秘密的概念

所謂的商業(yè)秘密，按照我國《刑法》的規(guī)定:商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉 ，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。從這一定義中我們可以看出，商業(yè)秘密具有創(chuàng)新性、價值型和保密性。根據(jù)我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定，保密性是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件之一，即權(quán)利人只有對其信息采取符合法律要求的保密措施，該信息才有可能成為受法律保護的商業(yè)秘密。

(2)商業(yè)秘密的特性

一是非公開性。非公開性又稱為保密性，是商業(yè)秘密的首要特征，其又可以分為客觀秘密性和主觀秘密性?？陀^秘密性指該信息客觀上處于秘密狀態(tài)，不為公眾所知悉，也即該信息不能從公開渠道直接獲?。恢饔^秘密性指該秘密所有人主觀上將其視為秘密，采取保密措施是這種主觀表現(xiàn)。

二是保密性。保密性指向的是權(quán)利人的保密行而非保密結(jié)果?！?若干規(guī)定》 中指出: “ 本規(guī)定所稱權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施”。 可以認(rèn)為，只要權(quán)利人提出了保密要求，并產(chǎn)生了業(yè)務(wù)往來形成了人與人之間或法人與法人之間關(guān)系，采取的一定的保密措施，那么保密事實就此形成。

三是具備經(jīng)濟價值。這也是企業(yè)動用法律保護商業(yè)秘密的根本動因。所謂商業(yè)經(jīng)濟價值指該信息能為所有人帶來現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢，因而具有經(jīng)濟價值。商業(yè)秘密權(quán)利人所具有的競爭優(yōu)勢,是商業(yè)秘密經(jīng)濟價值性的本質(zhì)表現(xiàn)。

二、 當(dāng)前我國企業(yè)在維護商業(yè)秘密上面臨的問題

從司法實踐反饋來看，我國現(xiàn)階段企業(yè)在維護商業(yè)秘密上存在的問題，原因有來自企業(yè)自身如保密意識不強，保密手段落后以及保密制度的制定和執(zhí)行上存在缺失，也有制度本身的問題如相關(guān)法律對商業(yè)秘密實施的是間接保護，以民事保護為主導(dǎo)，行政和刑事保護只是一種補充性手段，懲罰力度和懲罰方式的不足導(dǎo)致違法成本低，使許多侵權(quán)案件不斷滋長。

(1)制度本身問題

許多企業(yè)內(nèi)部的保密制度存在與其他制度相沖突的問題，致使出現(xiàn)制度執(zhí)行上的困難或者迫于非保密制度的重要性而出現(xiàn)商業(yè)信息被公開的現(xiàn)象，從而出現(xiàn)信息“主動”泄密。在外部環(huán)境日益復(fù)雜的背景下，企業(yè)主觀和客觀失泄密的途徑和方式不斷增多，以至于防不慎防。

(2)商業(yè)秘密保護意識的淡薄

企業(yè)員工商業(yè)秘密保護意識淡薄是許多企業(yè)存在的常態(tài)，也是企業(yè)發(fā)生失泄密事件的主要原因，尤其是在移動或非移動存儲介質(zhì)的種類和使用范圍不斷增多的技術(shù)環(huán)境下，技防反而進一步增多技術(shù)失密的風(fēng)險。也有許多企業(yè)急于宣傳自身科技成果和榮譽，在報刊媒體上對自身進行不厭其詳?shù)男麄鲌蟮溃S多涉及秘密的信息被公開，從而發(fā)生失泄密。

(3)保密范圍狹窄，保密界限模糊

對企業(yè)尤其是科技型企業(yè)來說，在劃定商業(yè)秘密范圍時不僅要囊括企業(yè)自身所取得的技術(shù)發(fā)明、工藝改進和科研等成果，還應(yīng)包括與第三方簽署的保密協(xié)議中第三方的商業(yè)秘密?，F(xiàn)實是，許多企業(yè)只注意到前一部分，而對涉及第三方商業(yè)秘密沒有規(guī)定保護要求或忽略了對第三方商業(yè)秘密的保護，從而造成企業(yè)因泄漏第三方商業(yè)秘密而面臨承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險。

三、企業(yè)從法律角度進行商業(yè)秘密保護的建議

(一)國家層面立法要與時俱進，抓緊完善相關(guān)法律法規(guī)。

到目前為止，我國尚還未出臺一部關(guān)于專門針對保護企業(yè)商業(yè)秘密的法律《商業(yè)秘密保護法》。我國對商業(yè)秘密法律保護的規(guī)定較分散, 不夠全面系統(tǒng)，而且立法上還存在落后于時代的問題，如在網(wǎng)絡(luò)失泄密事件日漸成為商業(yè)秘密犯罪主要表現(xiàn)形式的現(xiàn)實下，法律在針對網(wǎng)絡(luò)失泄密事件的條款還很少，明顯滯后。因此，在制定諸如《商業(yè)秘密保護法》的法律時首先要明確界定商業(yè)秘密法律概念，以利于針對性立法；二是考慮與國家接軌，這是適應(yīng)企業(yè)全球化的形勢需要；三是加強對在網(wǎng)絡(luò)傳輸中的商業(yè)秘密保護的立法，以應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境變化給商業(yè)秘密保護帶來的新問題。

(二)企業(yè)層面的保密制度的制定和完善

（1）建立垂直管理的保密機構(gòu)

在界定保密信息和明確保密信息范疇后，應(yīng)著手建立垂直領(lǐng)導(dǎo)的保密機構(gòu)，這一點在國內(nèi)的國企和軍工單位做法值得借鑒。一是首先明確企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)人來牽頭保密委員會的全面工作；二是下設(shè)執(zhí)行辦公室負責(zé)日常的保密工作；三是選聘懂技術(shù)尤其信息技術(shù)的專職人員負責(zé)日常的技術(shù)防范；四是開辟宣傳機構(gòu)和創(chuàng)建宣傳載體，加強日常的保密知識宣傳。

（2）完善保密制度

機構(gòu)框架建立起來后，需要制定相應(yīng)的制度來充實。企業(yè)應(yīng)將商業(yè)秘密管理納入到企業(yè)整個管理體系當(dāng)中來,以促進規(guī)范管理。在具體實施上，明確各級領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)負擔(dān)的保密工作責(zé)任，可把商業(yè)秘密管理作為企業(yè)基礎(chǔ)管理的子項目納入到考核體系，對泄密單位和個人基于處罰，對有功部門和個人進行褒獎，以示正確導(dǎo)向。此外，還可以嘗試與員工簽訂保密合同的形式來對員工在保密的約束，強化保密意識。

(三)尋求司法保護

司法上，我國現(xiàn)行法上保護商業(yè)秘密法律可以分為三個法律部門，相應(yīng)的法律救濟途徑也即民商事法上的救濟、行政法上的救濟和刑法上的救濟等三個方式。企業(yè)要充分利用國家對涉及商業(yè)秘密失竊的法律法規(guī)規(guī)定，在遭遇信息失竊時及時分析案件性質(zhì)以便確定是那種性質(zhì)的范圍，為需求法律保護提供基礎(chǔ)。隨著我國針對商業(yè)秘密失竊的法律日益完備，企業(yè)商業(yè)秘密失竊的各類案件也將得到有法可依。

四、結(jié)語

企業(yè)商業(yè)秘密的失竊程度反映了一個國家的市場環(huán)境和企業(yè)經(jīng)營現(xiàn)狀，而政府針對失泄密問題而作出的相關(guān)立法反映的則是一個國家政府對保護正當(dāng)經(jīng)營的認(rèn)識和姿態(tài)。隨著我國市場經(jīng)濟體制改革的不斷深入，相關(guān)的涉密法律也將日益完善，企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境和合法權(quán)益保護也將日益得到來自法律的保障。

參考文獻：

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[2]胡驍.論企業(yè)商業(yè)秘密的法律保護[J].法制園地,2006(03)