黃煒，徐衛(wèi)剛

(1.湖南工業(yè)大學法學院，湖南 株洲 412008;2.株洲市人民檢察院，湖南 株洲 412008)

1 中西法律文化差異

法律文化是由社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)和政治結(jié)構(gòu)決定的、在長期的歷史實踐進程中積累下來并不斷創(chuàng)新的有關(guān)法和法律生活的群體性認知、評價、心態(tài)和行為模式的總匯［1］54，具有時代性、歷史連續(xù)性和群體性。因此，中西方存在著法律文化上的差異也是必然的。我們以影片《刮痧》為引子，略論中西法律文化差異之處。

其一，中西家庭倫理觀念存在差異。

中國封建歷史悠久，家族主義和階級觀念是中國古代法律的特征，也是儒家意識形態(tài)的核心，是中國傳統(tǒng)社會的基礎(chǔ)［2］23。中國古代的“三綱五?！薄鞍俗h”“刑不上大夫，禮不下庶人”等傳統(tǒng)思想深深扎根于中國人的心中。“身體發(fā)膚，受之父母”，父母對于子女有著絕對的支配權(quán)，根本談不上虐待子女?！爱斆娼套樱澈蠼唐蕖薄安凰さ暮⒆娱L不大”等觀念都是為中國人所身體力行的。

所以《刮痧》影片開頭許大同會當著昆蘭的面打了兒子一巴掌。在中國人的思維里，“子不教，父之過”，“愛之嚴，責之切”，打罵孩子是一種親他愛他的行為，是為了孩子的將來好。許大同當著昆蘭面打孩子，更有敬重昆蘭的意思。但在昆蘭看來卻是“什么亂七八糟的中國邏輯?你打自己的孩子怎么可能是給我面子!”而許大同面對虐待罪的指控表現(xiàn)得難以理解和接受:自己就這么一個兒子，疼都來不及，怎么可能虐待呢?但是在美國，“虐待”只是一個法律概念，并不考慮動機，只看行為和后果，它自有它的“法律邏輯”。

西方的法律文化源自具有自由開放精神的希臘法和個人主義特征的羅馬法，形成了保護個人權(quán)利自由的歷史傳統(tǒng)［3］36。西方法律文化基于理性和人文精神，以權(quán)利為本位，高舉人格平等、意思自治的大旗，反對專橫的國家權(quán)力，尊重人，保護人，使人成其為人。在西方人看來，孩子是具有獨立的法律人格的，他有自己的尊嚴，監(jiān)護人雖然有監(jiān)護和管教孩子的權(quán)利，但必須在法律的嚴格規(guī)定下行使，必須尊重孩子的人格和尊嚴。因此在影片中許大同夫婦由于種種原因沒有履行照顧孩子的義務(wù)時，他們的鄰居會報警，公權(quán)力會介入，許大同打孩子也成了侵犯孩子權(quán)利的表現(xiàn)。

其二，中西人際交往方式存在差異。

自古以來，農(nóng)耕文明一直是中華文明的主要表現(xiàn)形式。小農(nóng)經(jīng)濟自給自足、保守封閉的生產(chǎn)方式?jīng)Q定了以血緣、地緣關(guān)系為紐帶的家族是社會的基本單位。基于家族而形成的倫理關(guān)系就成了處理一切社會關(guān)系的基本出發(fā)點。所謂“打仗親兄弟，上陣父子兵”“朝中有人好做官”等都是這種倫理價值觀的體現(xiàn)。倫理關(guān)系的核心關(guān)系是親情關(guān)系，所以其他的關(guān)系也逐漸向擬親情化、倫理化過渡。朋友之間，兄弟姐妹相稱，“兄弟如手足”;師徒之間，“一日為師，終身為父”;官民之間，“父母官”相稱，官本位思想盛行。中國講究家庭倫理和社會倫理，缺乏公共空間的意識，也就缺乏公民意識。在這種傳統(tǒng)文化背景影響下，中國社會整個就是一個熟人社會、人情社會、面子社會。在中國的文化里，辦事情找熟人是通用的邏輯。

而西方因為地理、氣候、經(jīng)濟基礎(chǔ)等原因，形成了開放、自由的商品經(jīng)濟。商品經(jīng)濟越發(fā)達，人們之間通過契約的交流就越頻繁，人們的平等觀念就越發(fā)達，市民社會的意識就越強烈［4］227。正是由于中西方在人與人關(guān)系上價值判斷的差異，所以在對待人際關(guān)系問題上中西方采取了不同的態(tài)度。

這也揭示了在面臨官司時，許大同沒找婚姻家庭法領(lǐng)域的律師，而是請精通知識產(chǎn)權(quán)法的好友昆蘭打官司，盡管這兩個領(lǐng)域的法律就像“蘋果和橘子，完全風馬牛不相及”。雖然昆蘭的無心指證令兩人鬧僵，但昆蘭還是去搜集證據(jù)證明刮痧是一種對人體有益的傳統(tǒng)中醫(yī)療法，并在圣誕夜找法院改判讓許大同一家團聚，這一切說明美國人并非沒有人情味，而是他們講究理性，在合法的范圍內(nèi)行事，“法大于天”。

中美文化差異起沖突更是法律制度所造成的差異。美國采用的是對抗式的訴訟機制，證人在法庭上面對律師的咄咄緊逼，說謊很容易被發(fā)現(xiàn)，不僅有牢獄之災，而且會在信用記錄上留下污點，影響自己的工作和生活。而中國采用的是糾問式的訴訟機制，說謊相對難以被發(fā)現(xiàn)。關(guān)于作偽證的處罰并不嚴重，根據(jù)民法的規(guī)定，僅僅是根據(jù)情節(jié)的輕重處以罰款、行政拘留等，即使是偽證罪也只是根據(jù)具體案情判處有期徒刑。而且我國也沒用建立健全信用評價機制，信用出現(xiàn)污點對個人生活影響相對較小。

其三，中西人權(quán)自由觀念存在差異。

美國是個非常重視人權(quán)的國家。美國的前身是英國在北美的13個殖民地，美國人的祖先多是從歐洲移民過來的，多半是被政府流放或者為了逃避宗教迫害，當他們來到這片荒涼的土地后，他們都有著解脫束縛的渴望［5］78。因此美國對民主的渴望和對自由的追求遠甚于對國家和民族的認同感。他們相信只有政府才有可能作出最大的惡，國家機器自有它自己的運轉(zhuǎn)機制，一旦建立起來它就會成百上千年地運轉(zhuǎn)下去。萬一走上歧途，小小百姓根本很難與之抗衡。因此美國人對民主、自由和人權(quán)的狂熱追求在很多中國人看來都不可思議。影片中的法庭辯論階段很好地表現(xiàn)了中西方對待自由與人權(quán)的差異。控方律師舉出種種證據(jù)證明許大同具有暴力傾向，漠視人權(quán):在簡寧待產(chǎn)時，許大同忙于工作而沒有照顧她;當妻子難產(chǎn)時，許大同選擇放棄孩子的生命;許大同在游戲中將“野蠻頑劣”的孫悟空設(shè)計成一個“蓋世英雄”。許大同打兒子丹尼斯是侵犯兒子的人權(quán);許大同去警察局接父親，把兒子一個人留在家里(這在中國再平常不過了)也是侵犯人權(quán)。東西方文化上的沖突、新移民的苦惱和中美兩國法律的差異在這場官司中表現(xiàn)得淋漓盡致。

2 中西方法律文化的交流與融匯

其實如果能夠理性地去看待這部電影，不難發(fā)現(xiàn)文化的多元化是很正常的。不同的經(jīng)濟基礎(chǔ)決定著不同的上層建筑，不同的社會歷史決定著不同的法律文化。在不同地域、不同文化背景下成長的人們身上烙上的是不同的哲學觀念、不同的宗教信仰、不同的民族傳統(tǒng)習慣、不同的思維方式。作為東方代表的中國和西方代表的美國，由于地域隔閡、歷史淵源、經(jīng)濟基礎(chǔ)等等原因，存在相當?shù)奈幕町愂呛苷５?。這些分歧是根深蒂固的，甚至是不可調(diào)和的，這么一來，許大同美國夢碎的悲劇也就在所難免了。這種與生俱來的心理文化上的差異，是一條難以逾越的鴻溝。正如影片中許父說:“刮痧這個事在中國幾千年了，這怎么到了美國就說不清楚了?”實際上中西醫(yī)根本就是兩種完全不同的理論。中醫(yī)從宏觀的角度看問題，是一種哲學思維，認為人體是一個完整的系統(tǒng)，強調(diào)整體性和辯證施治。而西醫(yī)則從微觀入手，注重局部，講究點對點。美國的文化不能理解刮痧這種令人“傷痕累累”的治療方法，更不能理解“精氣神”對人體生理系統(tǒng)進行解釋的“科學”，因此法律就不可能為刮痧留下合法的位置。只有當文化差異或者說文化盲區(qū)被認識后，沖突才可能解決。在電影中，許大同的麻煩來自于美國法律對中國文化的認識盲區(qū)，而大同的轉(zhuǎn)機則始于這些美國人逐漸認識、理解刮痧，進而理解許大同以及許父的行為。他們對異文化的包容態(tài)度令人感動，因為文化差異而導致的法律沖突，最終只能通過文化的交流、理解以及平等的對話才能得到真正的解決。

法律沒有能力創(chuàng)造文化中沒有的東西，它總是與特定的社會和文化背景相聯(lián)系。文化的多元性必然產(chǎn)生法律的多元性。文化差異導致的法律沖突，能否和平圓滿地解決，關(guān)鍵在于不同文化的相互溝通和理解?！豆勿稹穼а萼崟札堈f:“不同國家、不同民族的文化，沒有好壞之分。甚至沒有高低之別。但是，一個民族的文化意識、文化寬容，是非常重要的事情?！睕]有什么文化是不可理解的，障礙在于人們是否愿意站在平等的地位上去對話和交流。人們需要學會認識和理解異文化，否則這個世界的沖突只會越來越多——許大同的“刮痧”案奇遇就證明了這一點。

3 普世價值之提倡

在影片《刮痧》中，反暴力團體聚集在全美電腦游戲大獎賽頒獎典禮的場外，以暴力的方式表示反對電腦游戲中的暴力;醫(yī)生會因為丹尼斯身上刮痧的痕跡報警;家長會因為將12歲以下的孩子留在家中而受到法律的懲罰……凡此種種，都體現(xiàn)了美國法律文化中對于民主、自由、人權(quán)等普世價值的追求。近代中國并不缺乏推行普世價值的傳統(tǒng)，早在20世紀初“五四”運動就已經(jīng)宣傳了普世價值。當今的中共領(lǐng)導人也同樣堅持普世價值。胡錦濤在耶魯大學的演講中說:“我們將大力推動經(jīng)濟社會發(fā)展，依法保障人民享有自由、民主和人權(quán)，實現(xiàn)社會公平和正義，使13億中國人民過上幸福生活?！?006年9月，溫家寶總理在接受海外媒體采訪時說:“民主是人類共同追求的價值觀和共同創(chuàng)造的文明成果，只是在不同的歷史階段、不同的國家，它的實現(xiàn)形式和途徑各不相同，沒有統(tǒng)一的模式。”他還對普世價值作了明確闡述:“科學、民主、法制、自由、人權(quán)，并非資本主義所獨有，而是人類在漫長的歷史進程中共同追求的價值觀和共同創(chuàng)造的文明成果?！?/p>

可見中國共產(chǎn)黨的主張從過去到現(xiàn)在一直保持一致，中國具有普世價值的傳統(tǒng)，普世價值符合包括中國人在內(nèi)的全人類的利益。我們應該不遺余力地推進普世價值，讓民主、自由、人權(quán)等價值觀為社會主義實現(xiàn)鋪平道路。

今天的中國是一個既古老又年輕、既保守又激進的國家。在這里，死去的總要糾纏住活著的，活著的從未能擺脫掉死去的［6］27。近代中國充滿矛盾，我們有許多傳統(tǒng)不適應社會的變化，我們不得不借鑒西方的文化和法律，但又很難把它們變成自己的一部分;我們試圖拋棄一些舊傳統(tǒng)，但實際上卻做不到。所有的這一切，都讓我們充滿迷茫而又滿懷希望。不同國家、地區(qū)、民族的文化沒有好壞之分，但起碼我們可以借鑒他們一些成功的經(jīng)驗和制度，在中國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期少走彎路。在當今社會矛盾高發(fā)期和風險期，各種利益矛盾凸顯，社會的穩(wěn)定尤為重要。普世價值的推廣能從更大的程度實現(xiàn)我們社會的民主、自由、法治進程。

當然，任何東西，適量是藥，過量是毒，民主也不例外［7］。我們不能奢望民主能解決所有的問題。因為民主制度是一個復雜的政治機體，除了公正的選舉，還需要強大的公民社會、公正的司法體系、發(fā)達的政黨體系、尊重規(guī)則的法治文化、有效的水平制衡、一定的經(jīng)濟基礎(chǔ)等等［8］。只有這一系列的要素同時運轉(zhuǎn)，民主的齒輪才能真正運轉(zhuǎn)。但是民主在西方或許過量，但在中國則明顯不足。受幾千年農(nóng)耕文明的影響，中國傳統(tǒng)社會缺乏公民意識，民主等思想也有所欠缺。

改革開放以來，中國經(jīng)濟飛速發(fā)展。北京奧運與全球金融危機之后，中國的崛起已經(jīng)成為世界公認的事實，上海世博會的召開，再一次向世人展示了中國的經(jīng)濟騰飛。崛起的中國，將走向何方?作為一個世界大國，應該以什么樣的文明價值展示給世人?

近年來各種“中國價值”“中國模式”理念甚囂塵上，共同對抗著普世價值。中國價值、中國模式相信歷史只是以個性的方式存在，國家乃是個性化的集中體現(xiàn)。它們試圖發(fā)現(xiàn)中國特殊的民族本真性，以對抗西方的文明一元論［9］25－26。一方面是文化民族主義者試圖與現(xiàn)代價值接軌，另一方面自由主義也在尋求自身的本土化。自由主義將普世價值作為核心，尋找中國傳統(tǒng)內(nèi)部的相應資源，但這些資源僅僅只有工具性價值;而文化保守主義堅守儒學傳統(tǒng)有其不可替代的內(nèi)在價值，努力證明其與現(xiàn)代的民主科學并不沖突［10］。

但是特殊與普世都是相對而言的，它們是一種互為前提的辯證存在。在幾千年的封建文明歷史中，中國一直是世界文明大國，代表著普世文明。直到19世紀中葉隨著工業(yè)革命的興起，歐洲工業(yè)文明稱霸全球，古老中國才開始被邊緣化，成為全球普世歷史中的特殊案例。清末以后的幾代中國人都為實現(xiàn)中國的富強而奮斗，希望中國成為英美那樣的現(xiàn)代性普世國家。

中國的歷史主義將“普世價值”與“中國價值”人為地對立，似乎普世價值就一定是西方的價值，就一定不適合中國的特殊國情，普世不一定普適。的確西方現(xiàn)代性具有復雜的雙重性，既有內(nèi)涵普世文明的啟蒙價值，也有野蠻擴張的國家理性。人類的普世價值自然不能被西方所壟斷，它是各種高級文明共同參與的結(jié)果，但也絕非與西方全然無關(guān)。問題的關(guān)鍵在于吸取何種西方文明:是自由民主的普世價值呢，還是野蠻擴張的國家理性?普世還是普適?或許這是一個偽命題。確切的答案是:在沖突與融合之后，以普世文明的胸懷，重建中國的價值。五四運動之后，有一件依然緊迫的事，那就是啟蒙。只有加強公民教育，培養(yǎng)健全公民人格，每個人都能理直氣壯地行使公民權(quán)利，中國才算真正成為民主和法治的現(xiàn)代國家。

［1］張文顯.法律文化釋義［J］.法學研究，1992，(5).

［2］瞿同祖.中國法律與中國社會［M］.北京:中華書局，2006.

［3］湯唯，于飛.中華法律文化與西方法律文化傳統(tǒng)比較研究［J］.新疆大學學報，1996，(3).

［4］王亞東，司曉博等.刮痧刮出來的中西法律文化差異［J］.法制與社會，2008，(5).

［5］王希.原則與妥協(xié):美國憲法的精神與實踐［M］.北京:北京大學出版社，2000，(5).

［6］梁治平.新波斯人信札(變化中的法觀念)［M］.北京:中國法制出版社，2006.

［7］吳稼祥.五四90歲，“民主”依然年輕［N］.中國青年報，2009－5－1(7).

［8］劉瑜.當“革命”成為家常便飯［N］.南方周末，2010－4－14(4).

［9］許紀霖.普世文明，還是中國價值——近十年中國歷史主義思潮之批判［J］.開放時代，2010，(5).

［10］劉軍寧.天道與自由［EB/OL］.http://www.comment－cn.net/culture/chinaculture，2011 －09 －10.