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試論宋代版權(quán)保護的有無
——兼評安守廉、鄭成思之爭

2011-08-15 00:49歡,趙
關(guān)鍵詞:版權(quán)法皇權(quán)版權(quán)保護

劉 歡,趙 勇

(中南財經(jīng)政法大學法學院,湖北 武漢 430074)

試論宋代版權(quán)保護的有無
——兼評安守廉、鄭成思之爭

劉 歡,趙 勇

(中南財經(jīng)政法大學法學院,湖北 武漢 430074)

世界范圍內(nèi)對于宋代的版權(quán)問題有著激烈的討論。其中,安守廉和鄭成思的爭論最為引人關(guān)注。二人分別基于不同的研究方法得出了相異的結(jié)論。但是考諸史實,二人對宋代版權(quán)保護的考察有失偏頗。安守廉認為,20世紀以前中國所有表明國家努力提供對知識產(chǎn)權(quán)進行保護的事例,都完全是“帝國控制觀念傳播的努力”的論斷過于簡單;而鄭成思對于版權(quán)史的考察是從西方現(xiàn)代法制的話語出發(fā)來尋找中國古代相類的東西,并非“就中國論中國”。在對兩個人的結(jié)論反思之后,從“新法律史”的角度對中國固有的版權(quán)制度進行了有限度的考察。

安守廉;鄭成思;宋代版權(quán)

在宋代的版權(quán)問題上,來自中外的諸多學者發(fā)生過激烈的爭論,這種爭論從20世紀80年代中期開始一直持續(xù)至今。包括著名知識產(chǎn)權(quán)學者鄭成思、哈佛大學教授安守廉在內(nèi)的研究者們針對中國版權(quán)的起源,版權(quán)保護在宋代是否真正存在等問題進行了深度的研究和論證,也形成了很多的成果。

一、安守廉、鄭成思之爭的簡要介紹

鄭成思先生在1987-1988年間在香港的《中國專利與商標》雜志上發(fā)表了數(shù)篇文章,這些文章中的觀點后來體現(xiàn)在了鄭著的《版權(quán)法》中和其之后的一系列著作中。鄭成思始終認為,中國自宋代確曾出現(xiàn)過對作者(是今天《著作權(quán)法》意義上的“版權(quán)主體”)而不僅僅是出版者的創(chuàng)作性勞動成果的保護,即版權(quán)保護。他還認為,盡管中國歷史上確實未曾制定出成文的版權(quán)保護法律,但是卻存在著一定的民事權(quán)利。在宋代,版權(quán)作為特權(quán)出現(xiàn)后不久就一度被視作民事權(quán)利受到保護。而且,自宋代以降、以禁令的形式保護出版者(在個別場合也延及作者)特權(quán)的情況就始終存在。與之相反,哈佛大學法學院東亞法律研究中心的安守廉在1995年出版的《To steal a Book is an Elegant Offense》一書中針對鄭成思的觀點提出了質(zhì)疑。安守廉認為,20世紀以前中國所有表明國家努力提供對知識產(chǎn)權(quán)進行保護的事例,都完全是“帝國控制觀念傳播的努力”,而不應把其視為建立知識產(chǎn)權(quán)制度。而鄭成思在史料記載的一些事例的基礎上,反駁了安守廉的觀點。他認為安守廉犯了形式邏輯的錯誤,把結(jié)論當成了出發(fā)點,故而在論述中盡量避開了得不出此結(jié)論的史料。也即他落入了何兆武先生所謂“史從論處”的窠臼。鄭成思同時也指出,不可否認中國古代帝王主要實施的是“觀念控制”,但是這與“有限的版權(quán)保護”并不是絕對排斥的。

二、對于安、鄭之爭的幾點省思

安守廉的觀點從一定意義上來說是可以自圓其說的,是有道理的。但是其論證也有失偏頗,把復雜的問題簡單化地處理使得人們看其著作有“一刀切”的感受。安守廉通過一系列的事例得出一個結(jié)論,即傳統(tǒng)中國的人們對于過去有著一種超乎尋常的尊崇,而他們在“立言”時更為注重的是與過去的交流和傳遞。如果這種“立言”的智力活動與過去的相關(guān)性更強(即在文字或思想層面有著對于過去的復制),那么就證明了“復制者”對于經(jīng)典的理解更加深刻,同時也對于道統(tǒng)的傳遞做出了自己的貢獻。安守廉還認為,儒家的學者對于商業(yè)是鄙夷的,傳統(tǒng)中國的學者“立言”是為教化與道德的更新,而不是為著獲利。但是,縱觀安守廉的整篇文章,無一例引用中國古代的正史類的史料,更不用說更為客觀地記錄歷代典章制度的“會要”、私著的“三通”等。僅僅從傳統(tǒng)中國末期的一部版本目錄學著作、部分先秦典籍和諸多西方的漢學著作出發(fā),就能得出如此篤定的結(jié)論,不得不讓人懷疑其真實性和可靠性。由此可以看出,安守廉的觀點還是值得商榷的,宋代文人已經(jīng)產(chǎn)生了功利的思想,而不能說只是為著道德教化。既然可以言利,當然可以爭利,作者對其著作產(chǎn)生版權(quán)保護的愿望也就有了可能性。

鄭成思的觀點也并非是無懈可擊的。首先,鄭成思當作證據(jù)的史料對證明自己的結(jié)論固然沒有什么實質(zhì)性的錯誤。但是這些史料主要是著作上的相關(guān)記載,而并沒有同時注意國家頒布的一系列的出版管制法令。所以,其結(jié)果看起來在其選擇的史料之相互印證下可以順其自然地得出,但是如果換一種方式來思考這些結(jié)論時,甚至可以得出截然相反的結(jié)論。如:在唐宋以前,很少有直接關(guān)于出版管制的規(guī)則。但是,焚書坑儒這樣的行動也使得對于書籍得到了極大的管制。諸如此類,鄭成思也并沒有納入自己的研究范圍。其次,鄭成思關(guān)于傳統(tǒng)中國版權(quán)的研究更多的是以西方現(xiàn)代法制的話語為出發(fā)點。從史料中尋找出相類的東西,以期證明中國古代是有法制(有版權(quán)保護)的。這種以某個特定的目的與價值去衡量、探討版權(quán)的有無存否,會落入西方話語霸權(quán)的圈套。鄭成思引用如此之多的史料來證明中國古代有現(xiàn)代意義上的版權(quán)保護,這種版權(quán)保護也及于現(xiàn)代《著作權(quán)法》上的版權(quán)主體。這種論證看似在梳理了有關(guān)版權(quán)史料的基礎上得出了頗有說服力的結(jié)論。但其實際上是把傳統(tǒng)法律與今日全盤西化的立法現(xiàn)實二元對立起來。在這個層面上,安守廉的“就中國論中國”的省思是十分值得中國學者借鑒的。

三、結(jié)論

安守廉與鄭成思之爭的背后反映的是其學術(shù)邏輯與研究視野的差異。采納的史料不同,運用的研究范式相異,知識結(jié)構(gòu)、學術(shù)背景的差別必然會使二人得出迥異的結(jié)論。而筆者嘗試著拋開這種“左右手互博”的尷尬局面,從“新法律史”的角度談談自己的看法

傳統(tǒng)中國的作者們產(chǎn)生了版權(quán)保護的觀念和意識,這個已經(jīng)是學界的共識了。但是,這種觀念和由此產(chǎn)生的偶爾的版權(quán)保護為何沒有發(fā)展成為現(xiàn)代意義上的版權(quán)法(或是知識產(chǎn)權(quán)法)?筆者看來,這與傳統(tǒng)中國的政治體制密切相關(guān)。傳統(tǒng)中國的皇權(quán)是獨斷的,皇帝實行獨裁統(tǒng)治,總攬一切大權(quán)?;蕶?quán)更是凌駕于法律之上,更不會受法律的制裁。這種獨斷的皇權(quán)之外不存在與之相互競爭(或制約)的其他權(quán)力實體。皇帝害怕產(chǎn)生能夠與之相抗衡的權(quán)利實體,便不斷地采取各種手段包括削弱相權(quán)、軍權(quán),鎮(zhèn)壓農(nóng)民暴動,防止外戚、宦官專政在內(nèi)的行動,以消除對皇權(quán)構(gòu)成威脅的各種因素?;蕶?quán)致力于收攏一切權(quán)力,通過無限地擴大國家力量(而非讓渡權(quán)利),以強化對社會的控制。傳統(tǒng)中國單極權(quán)力的事實使得皇帝根本無需借助他力,便可以直接對于出版進行管制,出版管制又反過來加強了皇帝的集權(quán)統(tǒng)治,從而導致了一種螺旋向上的結(jié)構(gòu),皇權(quán)不斷上升并最終跌入了柏楊先生所謂的“醬缸”之中?;蕶?quán)獨斷的一個結(jié)果就是,出版商或作者對于版權(quán)保護的主張必須把自身的利益包裝在王朝的政治利益下,才有可能得到官府的重視。出版商或作者通過夸大隨意盜印書籍的危害性,標明盜版會帶來“竄易首尾,增損音義”、“誠有害于士林”、“致誤讀者”等危害,使自己的知識財產(chǎn)的利益與王朝的政治利益契合。只有這樣,利益相關(guān)者才能在有限的司法資源中實現(xiàn)公力的救濟。

至此,已經(jīng)可以看出,宋代的出版商和部分作者確實產(chǎn)生了一定的版權(quán)意識和版權(quán)需求,而且這種意識和需求也確乎早于西方。但是,其最終并未發(fā)展成現(xiàn)代意義上的版權(quán)法。而且自宋以降,王朝也幾無保護私人版權(quán)的制度的建立、規(guī)則的制定。這也與版權(quán)意識的發(fā)展進程十分不同步。固然,在其間確有一些人版權(quán)保護的主張得到了官方發(fā)布禁令的保護,但這些主張仍然要“涂抹上與王朝利益一致的色彩”,官方關(guān)心的依舊只是自己政治利益的穩(wěn)定,而與私人財產(chǎn)利益的保護毫無關(guān)系。同時一些學者認為,官方維護自己利益是無可厚非的,與此同時,這些禁令也確實產(chǎn)生了版權(quán)保護的效果,對盜印的控制使得官方的利益與民眾的利益達成了一致。這種觀點沒有考慮到“知識產(chǎn)權(quán)雖然是一種私權(quán)屬性的無形財產(chǎn)權(quán),但是不同于有形財產(chǎn)權(quán)的是其所有無法憑借傳統(tǒng)民法上的占有方法來控制。因此,其保護范圍、保護方法、救濟途徑全要由法律加以規(guī)定。”那么,版權(quán)保護也就不僅僅是出版者或作者產(chǎn)生的觀念和官方偶爾的保護能夠完全說明的。如果官方?jīng)]有對于版權(quán)保護的意識,出版者或作者對于版權(quán)保護的主張也必須要與王朝政治利益相一致,那么官方的有關(guān)版權(quán)保護的禁令就只能解釋為“控制思想觀念的傳播”。

[1]鄭成思.版權(quán)法[M].北京:中國人民大學出版社,1997:1-25.

[2]鄧建鵬.宋代的版權(quán)問題——兼評鄭成思與安守廉之爭[J].環(huán)球法律評論,2005,(1).

[3]鄧建鵬.財產(chǎn)權(quán)利的貧困——中國傳統(tǒng)民事法研究[M].北京:法律出版社,2006:239.

[4]何兆武.葦草集[M].北京:三聯(lián)書店,1999.

[5]鄭成思.版權(quán)法[M].北京:中國人民大學出版社,1997:23-24.

[6]梁治平.法律的文化解釋[M].北京:三聯(lián)書店,1994:350.

[7]李雨峰.思想控制與權(quán)利保護——中國版權(quán)法的歷史演變[D].西南政法大學法學院,2003.

[8]黃宗智.過去與現(xiàn)在:中國民事法律實踐的探索[M].北京:法律出版社,2009.

[9]李懷禮.中國古代行政制度史[M].上海:復旦大學出版社,2006:43,47-48.

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A

1673-0046(2011)01-0066-02

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