郭文清

（山西大學(xué)法學(xué)院，山西 太原 030006）

行政處罰中違法所得的界定

郭文清

（山西大學(xué)法學(xué)院，山西 太原 030006）

違法所得是違法所得的一切財物的簡稱，這一法律術(shù)語在行政法、經(jīng)濟法、刑法等部門法律中適用非常廣泛。但由于立法和理論研究的不足，導(dǎo)致實踐中違法所得的概念不清、范圍不明。文章著重從行政法特別是行政處罰的角度對違法所得作出界定。關(guān)鍵詞：行政處罰；違法所得；違法活動

《行政處罰法》第八條將沒收違法所得列為行政處罰的形式之一，但對何為“違法所得”并未作出明確解釋。如何理解法律、法規(guī)中規(guī)定的“違法所得”是十分重要的，如果對“違法所得”的界定錯誤，不僅會使行政處罰相對人的合法權(quán)益受損，不能達到行政處罰的目的，而且還會造成行政處罰違背法律、法規(guī)的立法本意，出現(xiàn)行政處罰不當?shù)那闆r。

1 我國違法所得的現(xiàn)狀

沒收違法所得作為一種重要的行政處罰方式，在法律法規(guī)中多有規(guī)定，但對違法所得的范圍界定，法律上并沒有明確規(guī)定。行政法規(guī)或其他規(guī)范性文件或?qū)⑦`法所得從語義角度出發(fā)作為不言自明的概念，模糊適用；或是自行對違法所得進行界定，使得界定標準不一、概念、范圍不明確，容易導(dǎo)致執(zhí)法不公、難以保障行政相對人的合法權(quán)益。如《國家工商行政管理局關(guān)于<反不正當競爭法>第二十三條和第三十條規(guī)定“質(zhì)次價高”、“濫收費用”、“違法所得”認定問題的答復(fù)》中認為,違法所得是指被指定的經(jīng)營者通過銷售質(zhì)次價高的商品或者濫收費用多獲取的非法收益。該定義本身就是同義反復(fù)，既沒解釋違法所得的概念，也未說明違法所得的范圍，根本沒有解決實際問題。再如《價格行政處罰程序規(guī)定》第二十六條，退還多收期限屆滿3日內(nèi)，當事人應(yīng)當將退還結(jié)果及退還清單提交價格主管部門。退還多收價款期限屆滿仍沒退還的，以違法所得論處。從該規(guī)定中可以看出，此處的違法所得不包括應(yīng)當退還給被害人的費用，只有在多收價款無法退回的時候才以違法所得論處。而《反不正當競爭法》第二十三條規(guī)定：公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭的，省級或者設(shè)區(qū)的市的監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以5萬元以上20萬元以下的罰款。被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或者濫收費用的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下的罰款。從該法中可以看出，此處的違法所得并非是消費者購買商品的費用減去該商品本身價值后的余額，而是把消費者多付的價款也包括在經(jīng)營者的違法所得之內(nèi)。

2 理論和實踐中對違法所得的理解

違法所得這一概念在法律中具有非常重要的地位和作用，違法所得數(shù)額的大小是區(qū)分某些違法行為嚴重程度、罪與非罪、采用行政處罰還是刑事處罰的重要考量情節(jié)，但目前我國法學(xué)界并未對違法所得的內(nèi)涵形成統(tǒng)一認識。概括而言，大致有以下幾種觀點：

2.1 “實際收入說”

即違法所得是指違法行為人從事非法經(jīng)營活動所獲得的全部實際收入，包括行為人在違法經(jīng)營活動中的全部成本和利潤。這種觀點認為違法行為人明知違法而投入成本費用，所以在沒收其違法所得時，其投入的成本費用不能扣除，行為人這部分本來合法的利益已經(jīng)因違法行為的實施而具有了可譴責性，因此，違法所得應(yīng)包括違法行為人投入的成本支出及其得到的利潤。在我國現(xiàn)行的一些法律法規(guī)、規(guī)章和有關(guān)解釋中，也認同此種觀點，如農(nóng)業(yè)部《農(nóng)藥管理條例實施辦法》中規(guī)定，“違法所得”是指違法生產(chǎn)、經(jīng)營農(nóng)藥的銷售收入；《食品衛(wèi)生行政處罰辦法》第十條第一款，違法所得系指違反《食品衛(wèi)生法》，從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動所取得的全部營業(yè)收入。

2.2 “純利潤說”

即違法所得是指違法行為人從事非法經(jīng)營活動等獲得的利益。此處的“違法所得”是指行為人非法獲得的全部營業(yè)收入減去其所投入的成本后的余額。這種觀點認為：

（1）從字面意義上看，“違法所得”的“得”是行為人所獲得的單純的利益，而成本是行為人先前就付出，其后來只是收回成本，不能算“得”。

（2）法律上已存在非法銷售收入或營業(yè)收入的概念。若將違法所得等同于非法銷售收入或營業(yè)收入，容易出現(xiàn)概念上的混亂。同樣，我國現(xiàn)行的法律法規(guī)或相關(guān)解釋中也有部分認同此種觀點，如《藥品管理法實施條例》第八十一條規(guī)定的“違法所得”是指“售出價格與購入價格的差價?！?/p>

2.3 “折衷說”

違法所得在不同情況下應(yīng)做不同解釋，在有些情況下應(yīng)解釋為全部營業(yè)收入，在有些情況下應(yīng)解釋為純利益。如行為人明知違法而故意從事該非法活動，此時違法所得就應(yīng)解釋為全部營業(yè)收入；若行為人的先前行為合法，而后來的結(jié)果行為違法時，違法所得就應(yīng)解釋為所獲得的純利益，《工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法中》就認同此種觀點。其規(guī)定違法所得的認定，就以“當事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經(jīng)營活動的適當合理之處”為原則，以“為違法行為提供便利條件的違法所得按當事人的全部收入計算”為例外。

3 對違法所得的界定

對違法所得的理解，眾說紛紜，且各自有據(jù)。在行政處罰中該如何界定違法所得，就必須明確違法所得的特征：

（1）違法性，即違法所得獲取的手段具有違法性。與合法財產(chǎn)相對應(yīng)，違法所得必須是以非法手段獲得的，如果當事人以合法手段獲得，就是當事人的合法財產(chǎn)。獲取利益的手段的違法性是區(qū)分違法所得和合法財產(chǎn)的根本特性。

（2）物質(zhì)利益性，即違法所得是一種物質(zhì)性的經(jīng)濟利益。當事人通過各種手段獲取違法所得的根本原因在于其具有一定的經(jīng)濟價值，且這種經(jīng)濟利益必須是一種物質(zhì)性的利益。對于非物質(zhì)性的利益而言，沒收違法所得的“沒收”就無從談起。此處的“利益”指的是行為人所獲得的純利益，不包括成本在內(nèi)。

（3）排他性，即違法所得沒有其他相對應(yīng)的權(quán)利請求人。違法所得是違法行為人因違法行為所獲得的，是由國家授權(quán)的特定國家機關(guān)認定的，必須予以沒收的，排除其他一切權(quán)利請求。因此，違法所得不包括行政處罰中應(yīng)退還給被害人的財產(chǎn)，被害人的財產(chǎn)是應(yīng)當予以返還的，其不是沒收的對象。

綜上可以得出：違法所得就是指違法行為人因違法行為所獲得的、不存在相應(yīng)權(quán)利請求人的物質(zhì)性經(jīng)濟利益。將違法所得如此定義，不僅在字面上符合立法原意，便于大眾理解，而且在實踐中更顯得內(nèi)涵明確，易于操作。

[1] 邵瑜，界定“違法所得”之我見，中國公共衛(wèi)生管理，2001年，第17卷，第16期.

[2] 李利，何謂“違法所得”——法律盲區(qū)探疑，http://www.my798.com.2007年2月2日訪問.

[3] 朱師積，違法所得標準待統(tǒng)一，醫(yī)藥經(jīng)濟報，2007年1月.

[4] 竹瑩瑩，違法所得問題研究，西南政法大學(xué)學(xué)報，2005年1月，第七卷，第一期.

The Definition of Illegal Income in Administrative Penalty

Guo Wenqing

The illegal income refers to all property getting illegally.This legal term is widely applied in administrative law，economic law，criminal law and other sector laws.However，due to the lack of legislation and theoretical studies，the concept of illegal income is unclear，and the scope is unknown in the practice.The article focuses on the definition of illegal income from the perspective ofadministrative law，especially the administrative penalty.

administrative penalty；illegal income；illegal activity

D922.11

A

1000-8136(2011)02-0134-02