李黔豫

隨著社會的發(fā)展，出現(xiàn)了越來越多通過創(chuàng)意、而非實物形式被創(chuàng)造出來的財富。近年來在我國掀起的這股魔術(shù)熱潮，使更多的人對這種源于魔術(shù)師奇特藝術(shù)構(gòu)思的智慧作品產(chǎn)生了濃厚興趣。魔術(shù)揭秘的興起，魔術(shù)道具的商品化，以及魔術(shù)書籍熱賣等現(xiàn)象比比皆是。那么，對魔術(shù)作品、魔術(shù)表演等應(yīng)如何尋求法律上的保護？對魔術(shù)進行揭秘是否侵權(quán)？從我國現(xiàn)有的法律框架來看，并不存在十分明確具體的規(guī)定。由此產(chǎn)生的一系列法律問題亦已引起了人們的關(guān)注，本文將對此做粗淺分析。

一、著作權(quán)之辨析

（一）魔術(shù)不同于雜技藝術(shù)作品

多數(shù)學(xué)者認為應(yīng)當(dāng)將魔術(shù)作為著作權(quán)予以保護。我國《著作權(quán)法》第三條規(guī)定：“本法所稱的作品，包括……（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品”；《著作權(quán)法實施條例》第四條規(guī)定：“雜技藝術(shù)作品，是指雜技、魔術(shù)、馬戲等通過形體動作和技巧表現(xiàn)的作品”。由此可知，我國目前是將魔術(shù)納入到雜技藝術(shù)作品范疇的。但著作權(quán)法實施條例所規(guī)定的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。因此，獨創(chuàng)性和可復(fù)制性構(gòu)成了我國著作權(quán)法上作品的兩個基本特征。魔術(shù)基于魔術(shù)師創(chuàng)造性智力活動而產(chǎn)生，具有獨創(chuàng)性，但卻難以具備作品的可復(fù)制性這一特征。

魔術(shù)賴以生存的一大要素在于無窮的神秘感，魔術(shù)被創(chuàng)作出之后，魔術(shù)師也要通過表情、動作、音樂等流程來表達，但魔術(shù)師不可能公開其創(chuàng)意。“永遠不說出魔術(shù)的秘密”，這是所有魔術(shù)師守則最重要的一條，否則其表演將不具任何意義。這就決定了魔術(shù)基本上不具備“可復(fù)制性”。因此將魔術(shù)納入到著作權(quán)法上雜技藝術(shù)作品的范疇是較為牽強的。同時，魔術(shù)與傳統(tǒng)的雜技藝術(shù)相比，存在很大差異。雜技本身沒有秘密可言，反而鼓勵同行對其中的高難技巧動作進行模仿，使得這項藝術(shù)得以傳承。而魔術(shù)是利用一些基本的科學(xué)知識和人們尚未探索到的簡單原理來設(shè)下玄機，制造神奇效果，其核心在于魔術(shù)師的智力成果所蘊涵的秘密性。

（二）對魔術(shù)的著作權(quán)保護需細化

結(jié)合現(xiàn)有法律規(guī)定進行分析，認定魔術(shù)是否屬于著作權(quán)的保護范疇，需要將魔術(shù)作品與魔術(shù)表演區(qū)分開來。

魔術(shù)作品主要由大量魔術(shù)玄機加上魔術(shù)師的巧妙手法，再結(jié)合魔術(shù)道具的恰當(dāng)使用組合而成。魔術(shù)的秘密是魔術(shù)師力量的來源，沒有了秘密，魔術(shù)師在觀眾面前將淪為耍把戲的小丑。而我國入世時簽訂的TRIPS協(xié)議規(guī)定：“著作權(quán)保護應(yīng)延伸到表達方式，但不得延伸到思想、程序、操作方式或數(shù)學(xué)概念本身。”因此，魔術(shù)作品背后所凝結(jié)的魔術(shù)師的智慧目前很難獲得《著作權(quán)法》層面的保護。

魔術(shù)表演則不然，它是指公開表演魔術(shù)作品，以及用各種手段公開播送魔術(shù)表演的行為，其特點在于必須公開的面向不特定多數(shù)人進行。《著作權(quán)法》明確規(guī)定了著作權(quán)人享有表演權(quán)。而魔術(shù)表演同其他一切諸如音樂、戲曲、舞蹈等表演一樣，都是通過不同的方式來演繹作品，傳播作品。所以，魔術(shù)師作為表演者，其魔術(shù)表演理應(yīng)作為著作鄰接權(quán)受到《著作權(quán)法》的保護。若未經(jīng)著作權(quán)人即魔術(shù)師的許可，并向其支付報酬而擅自模仿其魔術(shù)表演，或擅自進行錄音錄像予以傳播等，都將侵犯魔術(shù)師的著作鄰接權(quán)。

二、商業(yè)秘密之辨析

還有許多學(xué)者認為應(yīng)將魔術(shù)作為商業(yè)秘密予以保護。我國的《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定：“商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！睋?jù)此，商業(yè)秘密應(yīng)具備新穎性、價值性、實用性、可保密性。魔術(shù)師創(chuàng)設(shè)一個魔術(shù)講究其新穎性，要與已有魔術(shù)存在最大限度的區(qū)別，這樣才能吸引更多觀眾，使其在同行中保持優(yōu)勢地位，故而魔術(shù)師一般不會將自己精心設(shè)計的內(nèi)幕玄機公之于眾，并要采取足夠的保密措施；此外，魔術(shù)表演是魔術(shù)師的生存之道，通過表演可為其創(chuàng)造出巨大的經(jīng)濟價值。因此，筆者也認為可將魔術(shù)秘密納入商業(yè)秘密予以保護。

我國沒有關(guān)于商業(yè)秘密的專門立法，目前涉及商業(yè)秘密保護的法律是《反不正當(dāng)競爭法》。為了促進科技發(fā)展，法律允許不同主體擁有完全相同的商業(yè)秘密，不同的魔術(shù)師可能會基于不同的創(chuàng)意構(gòu)思，用不同的方法或流程來達成相同或相似的效果。法律還允許通過反向工程獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，被禁止的只是那些通過盜竊、利誘、脅迫等不正當(dāng)手段獲取、使用、披露權(quán)利人商業(yè)秘密的行為。因而魔術(shù)揭秘行為可視為合法的反向工程，比如基于科學(xué)原理，從不同角度對已有魔術(shù)表演進行逆向推理。對于合法獲取的商業(yè)秘密加以自由處分并不侵犯原商業(yè)秘密享有人的權(quán)利。因此，僅僅是破解性質(zhì)的揭秘行為，并不構(gòu)成對魔術(shù)秘密的侵權(quán)，針對當(dāng)下普遍存在的魔術(shù)揭秘，目前難以主張權(quán)利，現(xiàn)實中也較少出現(xiàn)關(guān)于魔術(shù)商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的案例。

普通觀眾受好奇心驅(qū)使進行的揭秘，由于缺乏相應(yīng)技術(shù)基礎(chǔ)，準確率不高，這對魔術(shù)的發(fā)展影響不大。而一些與魔術(shù)有關(guān)聯(lián)的知情者，甚至同行的揭秘，以及近來一些魔術(shù)揭秘電視欄目的興起，都會使魔術(shù)的神秘感蕩然無存，嚴重阻礙魔術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。世界著名的魔術(shù)師大衛(wèi)·科波菲爾不僅要與其演出班子的每一位成員簽署保密協(xié)議，且每到一處演出，都要和包括劇場清潔工在內(nèi)的相關(guān)人員和一些在特定位置的觀眾簽署保密協(xié)議，誰若泄密將付出巨額賠償。因此，魔術(shù)師們不妨效仿大衛(wèi)的做法來維護自己的權(quán)益。

此外，魔術(shù)道具作為魔術(shù)表演的基礎(chǔ)，同樣也應(yīng)受到有效的保護。與專利權(quán)的公開性相抵觸，那些知名魔術(shù)師費盡心機設(shè)計的大型或高端魔術(shù)所使用的道具通過申請專利來尋求保護并非最優(yōu)途徑。而市面上出現(xiàn)的許多粗制濫造、價格低廉的仿制道具，會使魔術(shù)這項神秘藝術(shù)在觀眾心目中的地位大大降低。因此，筆者認為對魔術(shù)道具同樣也可適用商業(yè)秘密的保護途徑。

三、健全魔術(shù)行業(yè)規(guī)范的必要性

當(dāng)現(xiàn)行法律不足以對魔術(shù)進行全方位保護時，建立一套完善的魔術(shù)行業(yè)規(guī)范則顯得十分必要。當(dāng)然，魔術(shù)世界里也有所謂的“行規(guī)”，無論業(yè)余或是職業(yè)魔術(shù)師都必須遵守，這就是全世界魔術(shù)師公認的“薩斯頓三原則”：1. 表演前絕不向觀眾說明接下來所要表演的內(nèi)容；2. 絕不在同時、同地、同觀眾的情況下表演相同的魔術(shù)第二次（當(dāng)然第三次也不行）；3. 絕不向觀眾透漏魔術(shù)的秘密。

目前規(guī)模最大的魔術(shù)行業(yè)組織當(dāng)屬世界魔術(shù)師協(xié)會，我國在1995年加入了該組織；同時，國內(nèi)還有下轄于中國雜技家協(xié)會的魔術(shù)藝術(shù)委員會；一些不同性質(zhì)的組織內(nèi)部也設(shè)立了或大或小的魔術(shù)師協(xié)會。然而卻缺乏一個統(tǒng)一的行業(yè)協(xié)會對魔術(shù)領(lǐng)域進行規(guī)范與監(jiān)督。與此同時我們不難看到，一些魔術(shù)小道具被當(dāng)作“玩具”在市場上被出售，書店也開始銷售良莠不齊的魔術(shù)書籍，最讓人痛心的就是這股魔術(shù)揭秘大潮。當(dāng)然，揭秘一些簡單的小魔術(shù)來激發(fā)公眾的學(xué)習(xí)熱情無可非議。但是，魔術(shù)揭秘還是應(yīng)點到為止，當(dāng)一個個神奇的魔術(shù)遭到破解, 觀眾欣賞魔術(shù)的樂趣基本就會被瓦解。筆者呼吁應(yīng)盡快建立一個統(tǒng)一的魔術(shù)行業(yè)協(xié)會，制定出合法有效的章程對該行業(yè)進行規(guī)范和監(jiān)督，在法律無力解決的領(lǐng)域內(nèi)充分發(fā)揮出行業(yè)組織的作用。

總之，要使魔術(shù)得到法律的充分保護，需要立法者進一步完善有關(guān)法律法規(guī)。同時還應(yīng)提高藝術(shù)家的維權(quán)意識，健全行業(yè)規(guī)范。社會各界都應(yīng)有意識地保護魔術(shù)藝術(shù)，這樣才能使魔術(shù)的藝術(shù)價值和社會價值發(fā)揚光大。