中國石油大學 殷愛貞 付 斌

與企業(yè)并購相關(guān)的稅收政策在企業(yè)并購中扮演著重要的角色，尤其企業(yè)所得稅是企業(yè)并購重組面臨的最大稅務(wù)問題。企業(yè)并購時應(yīng)該充分了解，細致分析與并購相關(guān)的所得稅法規(guī)，結(jié)合這些法規(guī)做好并購的所得稅稅務(wù)籌劃，最終選擇合適的并購方案，為企業(yè)長期戰(zhàn)略的發(fā)展奠定基礎(chǔ)。

一、企業(yè)并購相關(guān)所得稅政策分析

（一）概述 改革開放以來尤其是上世紀90代開始的企業(yè)并購浪潮興起后，我國企業(yè)并購的相關(guān)所得稅稅收政策經(jīng)歷了從無到有，從疏漏到逐步趨向完善的過程。國家稅務(wù)總局相繼發(fā)布的關(guān)于企業(yè)并購的相關(guān)所得稅處理政策法規(guī)主要有：《企業(yè)改組改制中若干所得稅義務(wù)問題的暫行規(guī)定》（國稅發(fā)［1998］97號）、《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)［2000］118號）、《關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知》（國稅發(fā)［2000］119號）、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)有關(guān)稅收問題的通知》（國稅發(fā)［2003］60號）以及2009年4月30日財政部、國家稅務(wù)總局聯(lián)合頒布的《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅［2009］59號）等文件。另外，不同時期的企業(yè)所得稅法相關(guān)條文也對企業(yè)并購有重要的影響。

對企業(yè)并購中所得稅稅務(wù)籌劃問題的研究總是圍繞著特定時期適用的法律條文進行的，相關(guān)法律條文的實施與廢止都會對企業(yè)并購中所得稅稅務(wù)籌劃產(chǎn)生直接的影響。企業(yè)并購適用的現(xiàn)行所得稅法規(guī)主要是2008年1月1日正式對內(nèi)外資企業(yè)全面實施的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實施條例和其它一些相關(guān)的補充性的法規(guī)條文。這些相關(guān)的補充性法規(guī)條文最重要的是2009年4月30日財政部、國家稅務(wù)總局聯(lián)合頒發(fā)的《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅［2009］59號文件）。

（二）新《企業(yè)所得稅法》的實施對企業(yè)并購所得稅稅務(wù)籌劃的影響 2008年1月1日新《企業(yè)所得稅法》正式對內(nèi)外資企業(yè)開始全面實施，新稅法與之前實施的《企業(yè)所得稅暫行條例》和《外商獨資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》相比發(fā)生了諸多的改變。新稅法統(tǒng)一了內(nèi)外資企業(yè)所得稅制；統(tǒng)一并降低了所得稅稅率；統(tǒng)一并規(guī)范了稅前扣除標準及范圍；統(tǒng)一并規(guī)范了所得稅優(yōu)惠政策。新稅法的實施使企業(yè)并購的所得稅稅務(wù)籌劃的基礎(chǔ)發(fā)生了根本性的改變，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）弱化了企業(yè)并購時利用地域優(yōu)惠進行稅務(wù)籌劃的方式。原所得稅法下企業(yè)并購稅務(wù)籌劃時常利用地域性稅收優(yōu)惠政策，熱衷于并購經(jīng)濟特區(qū)、沿海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)、國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)以及高新技術(shù)開發(fā)區(qū)的企業(yè)，以享受低稅率甚至減免稅的優(yōu)惠。而新企業(yè)所得稅法將原來以區(qū)域優(yōu)惠為主的所得稅優(yōu)惠格局，調(diào)整為以產(chǎn)業(yè)優(yōu)惠為主、區(qū)域優(yōu)惠為輔的所得稅優(yōu)惠格局，并且規(guī)定，除了在新企業(yè)所得稅法實施前已在上述特區(qū)或開發(fā)區(qū)經(jīng)設(shè)立的的企業(yè)可在五年以內(nèi)享受相關(guān)稅收優(yōu)惠外，其它優(yōu)惠取消。因此，新所得稅法下企業(yè)并購活動中利用地域優(yōu)惠進行稅務(wù)籌劃的方式已不再廣泛適用。

（2）使納稅人利用外資企業(yè)身份進行并購稅務(wù)籌劃不再可行。在原先的內(nèi)、外資企業(yè)所得稅法規(guī)并行的環(huán)境下，內(nèi)、外資企業(yè)稅負有差距，外資企業(yè)享受的是“超國民待遇”的稅收優(yōu)惠政策，所以內(nèi)資企業(yè)通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、合并等方式搖身一變成為外資企業(yè)可降低稅負。在新企業(yè)所得稅法下，統(tǒng)一了納稅人身份，內(nèi)、外資企業(yè)受到無差別對待，這使得納稅人利用外資企業(yè)身份進行企業(yè)并購的稅務(wù)籌劃途徑失去意義。

（3）企業(yè)所得稅的稅率總體有較大幅度的降低，減輕了企業(yè)并購中的所得稅負擔，增加了企業(yè)并購的熱情，體現(xiàn)了鼓勵企業(yè)進行稅務(wù)籌劃的趨向。企業(yè)并購中最大的稅務(wù)負擔就是企業(yè)所得稅，新企業(yè)所得稅法將內(nèi)外資企業(yè)所得稅率統(tǒng)一并降低為25%，使得企業(yè)并購中涉及繳納所得稅項目的稅率降低，相應(yīng)的應(yīng)納所得稅稅額減少，這必將極大地鼓勵企業(yè)并購行為，促進對企業(yè)并購中稅務(wù)籌劃的研究。

（4）新企業(yè)所得稅法取消了對于內(nèi)資企業(yè)之間互相投資入股取得的股息紅利收入，高稅率企業(yè)要補稅率差的規(guī)定，為企業(yè)并購稅務(wù)籌劃提供了籌劃空間。原稅法規(guī)定，內(nèi)資企業(yè)之間的股息紅利收入，低稅率企業(yè)分配給高稅率企業(yè)時，高稅率企業(yè)要補稅率差，新所得稅法取消了這一規(guī)定，鼓勵企業(yè)進軍西部大開發(fā)、進軍高新技術(shù)企業(yè)以及小微企業(yè)的熱情，為企業(yè)并購所得稅稅務(wù)籌劃提供了稅收優(yōu)惠和廣闊的籌劃空間。

（5）新企業(yè)所得稅法首次引入了反避稅的條款，對企業(yè)并購中所得稅稅務(wù)籌劃的合理、合法性有了更高的要求。新企業(yè)所得稅法第四十七條規(guī)定：“企業(yè)實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排，而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整”。

另外新企業(yè)所得稅法實施條例第一百二十條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第四十七條所稱不具有合理商業(yè)目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的?！?/p>

因為避稅行為一個很重要的特點是沒有真實的商業(yè)目的，稅法加進了上述條款，可以為稅務(wù)機關(guān)的反避稅提供有力的武器。因此，企業(yè)并購中只有在具有合理商業(yè)目的，即不以減少、免除或者推遲納稅為主要目的的前提下進行的稅務(wù)籌劃才是合法的，只有合法的稅務(wù)籌劃才能避免稅務(wù)糾紛，降低稅務(wù)籌劃風險。

總之，新企業(yè)所得稅法的頒布，給內(nèi)外資企業(yè)帶來了深遠而廣泛的影響。它使一些曾經(jīng)適用的企業(yè)并購的所得稅稅務(wù)籌劃方法變得不再可行，同時為探討新的企業(yè)并購的稅務(wù)籌劃思路提供了契機，從總體上來說有利于我國企業(yè)并購稅務(wù)籌劃的進一步展開。

（三）《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》對企業(yè)并購所得稅稅務(wù)籌劃的影響 2009年4月30日財政部、國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布了財稅［2009］59號文件《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（簡稱《通知》），并追溯至2008年1月1日起執(zhí)行。該《通知》的出臺彌補了一項稅收政策空白，新《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實施條例就企業(yè)重組所涉及的企業(yè)所得稅具體處理問題進一步明確。企業(yè)并購是企業(yè)重組的一種重要形式，所以該《通知》的出臺無疑會對企業(yè)并購的稅務(wù)籌劃產(chǎn)生重要影響。

（1）該通知的頒布使企業(yè)并購時進行所謂的“免稅（指免企業(yè)所得稅）籌劃”難度有所提高。根據(jù)原《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知》（國稅發(fā)［2000］119號）：“企業(yè)合并時支付給被合并企業(yè)或其股東的收購價款中，除合并企業(yè)股權(quán)以外的現(xiàn)金、有價證券和其他資產(chǎn)，不高于所支付的股權(quán)票面價值20%的，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審核確認，被并購企業(yè)可以不確認全部資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，不計算交納所得稅?！?/p>

而新《通知》中，企業(yè)必須滿足：一是并購具有合理的商業(yè)目的；二是被并購的資產(chǎn)或股權(quán)大于等于總股權(quán)的75%；三是企業(yè)并購后12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)的實質(zhì)性經(jīng)營活動；四是股權(quán)支付比例大于等于85%；五是并購中獲得股權(quán)的原主要股東在重組后連續(xù)12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)等5個條件方能不確認全部資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，不計算交納所得稅。可見取得“免稅并購”的籌劃難度增大。

（2）針對并購虧損企業(yè)進行虧損彌補的籌劃思路有所改變。新《通知》規(guī)定：

符合條件的情況下可由合并企業(yè)彌補的被合并企業(yè)的虧損的限額=被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值×截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當年年末國家發(fā)行的最長期限的國債利率。

而原稅法規(guī)定：

某一納稅年度可彌補合并企業(yè)虧損所得額=合并企業(yè)某一納稅年度未彌補虧損前的所得額×（被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值÷合并后合并企業(yè)全部凈資產(chǎn)公允價值）。

可見，現(xiàn)行稅法下，在長期國債利率不變的前提下，企業(yè)可彌補的虧損由被并購企業(yè)公允價值決定，與原來的計算方法大不相同，因此，相應(yīng)籌劃思路也需有所調(diào)整。

（3）企業(yè)進行并購的所得稅稅務(wù)籌劃時，在具有合理商業(yè)目的的前提下，必將體現(xiàn)傾向于特殊性稅務(wù)處理的趨向。根據(jù)《通知》，企業(yè)重組的稅務(wù)處理區(qū)分不同條件分別適用于一般性稅務(wù)處理規(guī)定和特殊性稅務(wù)處理規(guī)定。一般性稅務(wù)處理規(guī)定作為原則性規(guī)定普遍適用，在一般性稅務(wù)處理規(guī)定下企業(yè)全部資產(chǎn)交換像常規(guī)業(yè)務(wù)一樣都應(yīng)納稅；特殊性稅務(wù)處理，即在滿足規(guī)定的5個條件下，企業(yè)重組業(yè)務(wù)可以享受所得稅減免優(yōu)惠，甚至有專家概括的說“特殊性稅務(wù)處理約等于免稅”。因此，從稅務(wù)籌劃的角度分析，企業(yè)并購時必將體現(xiàn)傾向于特殊性稅務(wù)處理的趨向，因為一旦企業(yè)并購適應(yīng)于特殊性稅務(wù)處理必將節(jié)省一大部分所得稅款。

總之，《通知》的出臺，為新時期企業(yè)并購的所得稅稅務(wù)籌劃指明了方向。我國企業(yè)必將在通知的指引下，合理的進行并購中的所得稅稅務(wù)籌劃，以促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級，帶動經(jīng)濟健康有序的發(fā)展。

二、新法規(guī)下企業(yè)并購所得稅稅務(wù)籌劃方法

（一）關(guān)于并購企業(yè)彌補被并購企業(yè)經(jīng)營虧損的稅務(wù)籌劃 企業(yè)并購時如能承繼目標企業(yè)經(jīng)營的虧損，將目標企業(yè)經(jīng)營中符合彌補年限的虧損合并到并購后的企業(yè)，通過盈利與虧損的相互抵消，可以達到節(jié)約所得稅的目的。《通知》中重新規(guī)定了新時期對于企業(yè)并購中相關(guān)虧損企業(yè)所得稅事項的處理。

根據(jù)規(guī)定：企業(yè)重組的稅務(wù)處理區(qū)分不同條件，分別適用一般性稅務(wù)處理規(guī)定和特殊性稅務(wù)處理規(guī)定，特殊性稅務(wù)處理在一定程度上就是免稅政策。若企業(yè)合并符合特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定：

“并購企業(yè)在取得被并購企業(yè)權(quán)益時付出股權(quán)支付額所占的比例大于總金額的85%，另外還有同一控制下的企業(yè)并購行為，以上兩種可以按照以下方式做稅務(wù)處理：一是被并購企業(yè)資產(chǎn)和負債按照其原來的計稅基礎(chǔ)確定，不發(fā)生改變；二是被并購企業(yè)在并購前所得稅相關(guān)事宜由并購企業(yè)延續(xù)；三是可由并購方彌補的被并購企業(yè)的以前年度尚未彌補的虧損額為：合并的被并購企業(yè)凈資產(chǎn)公允價值乘以截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當年年末國家發(fā)行的最長期限的國債利率?！?/p>

案例一：長江（集團）股份公司自2000年成立以來持續(xù)盈利，股價穩(wěn)中有升，預(yù)計未來2年內(nèi)盈利率將持續(xù)增加。2009年6月為了擴大經(jīng)營，長江公司決定合并同行業(yè)的向東公司，合并后不改變向東公司原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。假設(shè)向東公司凈資產(chǎn)的公允價值與賬面價值相同均為1000萬元（其中實收資本300萬元、資本公積200萬元、盈余公積500萬元）。向東公司有500萬的虧損尚未彌補，其稅前彌補期限為4年。長江公司管理層通過分析，決定全部用股權(quán)支付合并款項，并同時向向東公司股東約定合并后的12個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。（假設(shè)截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當年年末國家發(fā)行的最長期限的國債利率為4%）

分析：長江公司的合并符合企業(yè)重組特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定，根據(jù)《通知》規(guī)定，可由長江公司彌補的虧損限額為1000×4%=400萬元，由此長江公司可節(jié)省所得稅400×25%=100萬元。

對于向東公司的股東來說，由于長江公司發(fā)展勢頭良好，預(yù)計在12個月后出售股權(quán)不會造成損失，而且可以延緩納稅。

由以上分析可得：一是企業(yè)并購中在符合企業(yè)長遠發(fā)展戰(zhàn)略的前提下選擇有經(jīng)營虧損的企業(yè)作為并購對象可能對企業(yè)較有利；二是并購時應(yīng)盡量符合特殊性并購的條件，因為特殊性并購在一定條件下意味著節(jié)稅；三是被并購企業(yè)凈資產(chǎn)的公允價值高低直接關(guān)系到可由合并企業(yè)彌補的被合并企業(yè)虧損的限額。

（二）被并購企業(yè)組織形式設(shè)置的稅務(wù)籌劃分析 根據(jù)《公司法》，分公司是總公司依法設(shè)立的以總公司名義進行生產(chǎn)經(jīng)營，其法律后果由總公司承擔的分支機構(gòu)；子公司是受母公司控制的，但其生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)管理等都是獨立核算的企業(yè)法人。分公司與子公司主要稅收影響因素比較可通過表1體現(xiàn)。

表1 分公司與子公司稅收影響因素分析表

根據(jù)上表分析，被并購的企業(yè)組織結(jié)構(gòu)設(shè)置選擇分公司還是子公司各有利弊。一般情況，如果總公司享受企業(yè)所得稅的一些優(yōu)惠或者被并購企業(yè)在并購初期不能盈利或者盈利能力差，則選擇分公司的形式比較合適。因為這樣分公司可以同樣享受母公司的稅收優(yōu)惠，或者母公司可以利用企業(yè)所得稅虧損彌補政策獲取節(jié)約稅款的好處。而且當分公司經(jīng)營步入正軌，開始持續(xù)盈利后，應(yīng)該適時將其轉(zhuǎn)為獨立核算的子公司。如果被并購企業(yè)預(yù)計收益良好，而且被并購企業(yè)因所在地或者所在行業(yè)等因素可以享受比總公司更優(yōu)的所得稅政策，那么被并購企業(yè)選擇子公司的組織形式較合適。

案例二：A汽車公司是國內(nèi)大型汽車制造公司，公司總部位于我國西部的甘肅省，主產(chǎn)微型汽車。公司自2002年成立以來，連年盈利，市場占有率不斷攀升。為擴大市場份額A公司積極尋求北方生產(chǎn)基地，2005年該公司與北方沿海某城市B集團簽署收購協(xié)議，雙方約定，由A公司全面并購B汽車的生產(chǎn)線，B公司從該北方汽車產(chǎn)業(yè)園退出。并購后的公司組織形式采用分公司還是子公司，A公司領(lǐng)導(dǎo)結(jié)合稅收因素進行了具體分析。

分析如下：

首先，被并購企業(yè)需要進行大規(guī)模的基礎(chǔ)設(shè)施投建，短期內(nèi)盈利的可能性不大，預(yù)計前兩年虧損額為2000萬元和1000萬元；其次，分析我國稅收法規(guī)，由于國家鼓勵西部大開發(fā)，同樣的企業(yè)在西部地區(qū)的所得稅政策一般要比東部地區(qū)優(yōu)惠。

方案一：如果將并購企業(yè)設(shè)置為分公司組織形式，則根據(jù)舊的《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》總公司前兩年可以彌補虧損抵減企業(yè)所得稅（2000+1000）×33%=990（萬元）；另外可以享受總公司所在西部地區(qū)的一些所得稅優(yōu)惠政策。

方案二：如果將并購企業(yè)設(shè)置為子公司的形式，首先，前2年的虧損不能由總公司彌補；其次，不能享受總公司所在西部地區(qū)所得稅稅收優(yōu)惠政策。

因此權(quán)衡利弊，公司領(lǐng)導(dǎo)決定將并購后的公司設(shè)置為C分公司。

事實證明設(shè)置分公司的組織形式是正確的。2008年新企業(yè)所得稅法實施后，雖然國家淡化了地域優(yōu)惠，可是新稅法仍然規(guī)定：對設(shè)在西部地區(qū)國家鼓勵類產(chǎn)業(yè)的內(nèi)資企業(yè)，在2001～2010年期間，減按15%的稅率征收企業(yè)所得稅（該公司產(chǎn)品符合《當前國家重點鼓勵發(fā)展的產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品和技術(shù)目錄》，并且其產(chǎn)品主營業(yè)務(wù)收入占企業(yè)總收入的70%以上）。因此被并購企業(yè)作為分公司在總公司按15%的稅率匯總繳納企業(yè)所得稅，比設(shè)置為子公司節(jié)省（25%-15%=10%）10個百分點的稅率。另外2010年后，A公司不再享受上述所得稅優(yōu)惠，如果從戰(zhàn)略角度考慮C公司作為獨立核算的子公司更有利于其發(fā)展，可以適時變換公司組織形式，向工商登記部門申請將其轉(zhuǎn)為子公司。

綜合上述分析可以看到對于并購后企業(yè)的組織形式，企業(yè)可以選擇不同的組織形式進行相關(guān)的稅務(wù)籌劃，從而達到降低整體稅負的目的。

總之，稅務(wù)籌劃是企業(yè)并購不可忽略的重要因素，企業(yè)應(yīng)更新稅務(wù)籌劃觀念，樹立科學的籌劃思想，在并購活動中主動地運用稅法政策科學、合理地謀求稅收利益。企業(yè)進行并購的稅務(wù)籌劃活動時，應(yīng)結(jié)合現(xiàn)行企業(yè)所得稅政策，更新籌劃思路和方法。企業(yè)在實施并購行為時應(yīng)從整體戰(zhàn)略出發(fā)，結(jié)合稅務(wù)籌劃，選擇適合企業(yè)發(fā)展的最佳方案。

［1］《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》立法起草小組：《中華人民共和國企業(yè)所得稅實施條例釋義及適用指南》，中國財政經(jīng)濟出版社2008年版。

［2］陳忠、邵建華、孫文基：《新編國家稅收》，中國財政經(jīng)濟出版社2008年版。

［3］財政部稅政司所得稅處：《新企業(yè)所得稅法知識問答》，中國財政經(jīng)濟出版社2007年版。