杜 衛(wèi)，曹曉凡，2，白寶忠

(1.中國(guó)環(huán)境管理干部學(xué)院，河北 秦皇島 066004；2.河北渤海明達(dá)律師事務(wù)所,河北 秦皇島 066004；3.秦皇島市海港區(qū)人民檢察院,河北 秦皇島 066000)

2003年3月1日起施行的《草原法》第61條至第66條均規(guī)定嚴(yán)重破壞草原的行為構(gòu)成犯罪的應(yīng)追究其刑事責(zé)任[1-2]。本研究擬對(duì)草原保護(hù)的刑法適用規(guī)則進(jìn)行深入探討。

1 草原行政主管部門(mén)工作人員及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員的瀆職行為

草原行政主管部門(mén)工作人員及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)，不依法履行監(jiān)督管理職責(zé)，或者發(fā)現(xiàn)違法行為不予查處，造成嚴(yán)重后果，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任[3]。

承擔(dān)法律責(zé)任的主體是草原行政主管部門(mén)工作人員及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員。草原行政主管部門(mén)的工作人員是指草原行政主管部門(mén)的工作人員和依法履行草原行政主管部門(mén)管理職能的人員。其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員是指依法涉及草原保護(hù)、建設(shè)、利用、管理的國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員，他們都有依法履行職責(zé)的義務(wù)和違背法定職責(zé)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。

玩忽職守是指草原行政主管部門(mén)及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員不履行、不正確履行或者放棄履行其草原法規(guī)定的職責(zé)的違法行為。濫用職權(quán)是指草原行政主管部門(mén)及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員違反草原法規(guī)定的權(quán)限和程序，濫用職權(quán)或者超越職權(quán)的違法行為。不依法履行監(jiān)督管理職責(zé)，發(fā)現(xiàn)違法行為不予查處，這兩種行為都是有失職守的瀆職行為。國(guó)務(wù)院草原行政主管部門(mén)和草原面積較大的省、自治區(qū)的縣級(jí)以上地方人民政府草原行政主管部門(mén)設(shè)立草原監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)草原法律、法規(guī)執(zhí)行情況的監(jiān)督檢查，對(duì)違反草原法律、法規(guī)的行為進(jìn)行查處?？h級(jí)以上人民政府草原行政主管部門(mén)主管本行政區(qū)域內(nèi)草原監(jiān)督管理工作。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府加強(qiáng)對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)草原保護(hù)、建設(shè)和利用情況的監(jiān)督檢查。草原行政主管部門(mén)及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員必須依照《草原法》規(guī)定履行監(jiān)督管理職責(zé)，忠于職守，秉公執(zhí)法。對(duì)在草原管理工作中玩忽職守、濫用職權(quán)，不依法履行監(jiān)督管理職責(zé)，發(fā)現(xiàn)違法行為不予查處的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任[4-7]。

濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪侵犯的客體都是國(guó)家草原正常管理活動(dòng)；兩罪的犯罪主體都是草原行政主管部門(mén)工作人員及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員；濫用職權(quán)和玩忽職守的行為只有致使公私財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，才構(gòu)成犯罪，是否造成重大損失是區(qū)分罪與非罪的界線(xiàn)。濫用職權(quán)罪客觀(guān)方面表現(xiàn)為違反或者超越《草原法》規(guī)定的權(quán)限和程序而使用手中的職權(quán)，致使公私財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為；玩忽職守罪客觀(guān)方面表現(xiàn)為不履行、不正確履行或者放棄履行草原監(jiān)督管理職責(zé)，致使公私財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。對(duì)兩罪處刑分為兩檔：一是處三年以下有期徒刑或者拘役；二是情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑[8]。

2 截留、挪用草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)的行為

截留、挪用草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2.1貪污罪及其處罰 違反上述規(guī)定，構(gòu)成貪污罪須具備以下條件：(1)侵害的客體是草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)的所有權(quán)以及國(guó)家公職人員的職務(wù)廉潔性；(2)行為人主觀(guān)上只能是故意且具有非法占有草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)的目的；(3)本罪的客觀(guān)方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利實(shí)施貪污草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)的行為，行為后果符合法律所規(guī)定的罪的界限；(4)構(gòu)成本罪的犯罪主體是草原行政主管部門(mén)及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員，從事草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)管理的負(fù)責(zé)人和管理人員。依照《刑法》第383條規(guī)定，對(duì)犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：(1)個(gè)人貪污數(shù)額在十萬(wàn)元以上的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；(2)個(gè)人貪污數(shù)額在五萬(wàn)元以上,不滿(mǎn)十萬(wàn)元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)；(3)個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上,不滿(mǎn)五萬(wàn)元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上,不滿(mǎn)一萬(wàn)元的，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰；(4)個(gè)人貪污數(shù)額不滿(mǎn)五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役。對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)數(shù)額處罰。

2.2挪用公款罪及其處罰 違反《草原法》第62條規(guī)定，構(gòu)成本罪必須具備以下幾個(gè)條件：(1)本罪主體是草原行政主管部門(mén)及其他國(guó)家機(jī)關(guān)有關(guān)工作人員，從事草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)管理的負(fù)責(zé)人和管理人員。(2)在客觀(guān)方面是利用職務(wù)上的便利，實(shí)施了以下三種行為之一的：一是挪用草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的。這里所說(shuō)的挪用歸個(gè)人使用，包括挪用者本人使用或者給其他人使用。進(jìn)行非法活動(dòng)是指進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)。對(duì)挪用上述款項(xiàng)歸個(gè)人使用的，不論數(shù)額多少，時(shí)間長(zhǎng)短，原則上都可構(gòu)成本罪。二是挪用草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)數(shù)額較大并進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的。三是挪用草原改良、人工種草和草種生產(chǎn)資金或者草原植被恢復(fù)費(fèi)數(shù)額較大并且超過(guò)三個(gè)月未還的。這里所說(shuō)的未還，按照司法解釋是指案發(fā)前未還；如果挪用的數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月在案發(fā)前已全部退還本息的，可以酌情從輕處罰。(3)本罪的主觀(guān)方面應(yīng)具有挪用的故意，即準(zhǔn)備以后歸還，不打算永久占有。這是挪用公款罪與貪污罪的根本區(qū)別。根據(jù)《刑法》第384條的規(guī)定，對(duì)挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退不還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑[9-10]。

3 違法批準(zhǔn)征用、使用草原的行為

無(wú)權(quán)批準(zhǔn)征用、使用草原的單位或者個(gè)人非法批準(zhǔn)征用、使用草原的，超越批準(zhǔn)權(quán)限非法批準(zhǔn)征用、使用草原的，或者違反法律規(guī)定的程序批準(zhǔn)征用、使用草原，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。非法批準(zhǔn)征用、使用草原的文件無(wú)效。非法批準(zhǔn)征用、使用的草原應(yīng)當(dāng)收回，當(dāng)事人拒不歸還的，以非法使用草原論處。根據(jù)土地管理法的規(guī)定，草地是土地的一種類(lèi)型，因此違反規(guī)定，非法批準(zhǔn)征用、使用草原的，超越批準(zhǔn)權(quán)限非法批準(zhǔn)征用、使用草原的，或者違反法律規(guī)定的程序批準(zhǔn)征用、使用草原，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照非法批準(zhǔn)征用、占用土地罪追究刑事責(zé)任?！缎谭ā返?10條規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，違反土地管理法規(guī)，濫用職權(quán)，非法批準(zhǔn)征用、占用土地，或者非法低價(jià)出讓國(guó)有土地使用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國(guó)家或者集體利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。

4 買(mǎi)賣(mài)或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓草原的行為

買(mǎi)賣(mài)或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓草原，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

買(mǎi)賣(mài)或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓草原，依法追究刑事責(zé)任是指依照《刑法》第228條規(guī)定構(gòu)成的犯罪?！缎谭ā返?28條規(guī)定，以牟利為目的，違反土地管理法規(guī)，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣(mài)土地使用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，處以有期徒刑或者拘役、并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處以有期徒刑、并處罰金。根據(jù)2001年8月九屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第228條、第342條、第410條的解釋》的規(guī)定，“違反土地管理法規(guī)”是指違反《土地管理法》、《森林法》、《草原法》等法律以及有關(guān)行政法規(guī)關(guān)于土地管理的規(guī)定?！胺欠ㄞD(zhuǎn)讓土地使用權(quán)”是指違反上述法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，將土地使用權(quán)擅自轉(zhuǎn)讓他人的行為。“非法倒賣(mài)土地使用權(quán)”，是指違反上述法律、法規(guī)的規(guī)定，將土地使用權(quán)進(jìn)行倒賣(mài)，從而進(jìn)行牟利的行為。

該違法行為構(gòu)成犯罪，必須符合以下條件：(1)主觀(guān)方面是出于故意，并以牟利為目的，即以獲取經(jīng)濟(jì)上的利益為目的；(2)犯罪主體既可以是企業(yè)、事業(yè)單位，也可以是個(gè)人；(3)客觀(guān)上必須是實(shí)施了倒賣(mài)、非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的行為；(4)行為的危害后果情節(jié)嚴(yán)重的。所謂“情節(jié)嚴(yán)重的”，主要是指非法轉(zhuǎn)讓、倒賣(mài)土地面積、數(shù)量大；非法轉(zhuǎn)讓的所得巨大或者因非法轉(zhuǎn)讓使土地，尤其是耕地受到嚴(yán)重破壞，造成其他惡劣影響等。根據(jù)《刑法》第228條的規(guī)定，對(duì)犯罪視情節(jié)分兩檔適用具體的刑罰：(1)情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣(mài)土地使用權(quán)價(jià)額百分之五以上百分之二十以下罰金。罰金的數(shù)額，以非法轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的價(jià)額為計(jì)算依據(jù)。(2)情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣(mài)土地使用權(quán)價(jià)額百分之五以上百分之二十以下罰金。對(duì)單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處該條規(guī)定的刑罰[11]。

5 未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法使用草原的行為

未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法使用草原，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

未經(jīng)批準(zhǔn)是指：(1)有關(guān)單位和個(gè)人未向草原行政主管部門(mén)提交使用草原申請(qǐng)即擅自使用草原的行為；(2)當(dāng)事人向草原行政主管部門(mén)申請(qǐng)使用草原，在草原行政主管部門(mén)審核過(guò)程中，擅自使用草原的行為；(3)當(dāng)事人向草原行政主管部門(mén)申請(qǐng)使用草原，經(jīng)草原行政主管部門(mén)審核后未獲批準(zhǔn)，仍然擅自使用草原的行為。采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，是指有關(guān)單位和個(gè)人為了獲取草原使用權(quán)，在向草原行政主管部門(mén)申請(qǐng)使用草原時(shí)，采取提供虛假材料等手段，以期獲得草原行政主管部門(mén)批準(zhǔn)的行為[12-14]。

根據(jù)2001年8月九屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第228條、第342條、第410條的解釋》的規(guī)定和《土地管理法》的有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn)，非法使用草原，構(gòu)成犯罪的，依照《刑法》第342條的規(guī)定處罰，即：違反土地管理法規(guī)，非法占用農(nóng)用地改作他用，并且數(shù)量較大，造成農(nóng)用地大量毀壞，依法追究刑事責(zé)任，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。其中，對(duì)單位犯罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人判處該條規(guī)定的刑罰。

6 非法開(kāi)墾草原的行為

非法開(kāi)墾草原，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

根據(jù)上述規(guī)定，非法開(kāi)墾草原，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《刑法》第342條的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

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