郭冬梅

(東北師范大學(xué)日本研究所，吉林長春130024)

阿爾伯特·莫塞(Albert Mosse1846-1925)作為當(dāng)時(shí)德國乃至歐洲都極具影響力的國法學(xué)和行政法學(xué)者格奈斯特的高徒，1886年受日本聘請(qǐng)，偕妻子遠(yuǎn)渡重洋，成為日本內(nèi)閣的一名法律顧問。在直到1890年的共計(jì)3年零11個(gè)月的顧問生活中，莫塞得到時(shí)任內(nèi)務(wù)卿的山縣有朋的極大信任，受托全面負(fù)責(zé)近代日本的地方自治制度創(chuàng)設(shè)工作，承擔(dān)了《地方制度編纂綱領(lǐng)》和《市制町村制》等的起草工作，是構(gòu)筑日本近代地方自治制度的靈魂人物。不唯如此，對(duì)于明治憲法及其他相關(guān)法律，他亦多有建言，由此成為近代日本在國家建設(shè)上選擇普魯士道路的最直接責(zé)任者之一。

莫塞的地方自治理論承襲于其師格奈斯特，在其政治學(xué)和行政學(xué)理論中居于核心地位。這一理論被全面地貫徹到了近代日本的地方自治制度中，對(duì)近代日本產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。因此，系統(tǒng)考察其地方自治理論，不僅是解讀近代日本地方自治特性的一把最為便捷的鑰匙，同時(shí)也會(huì)為深入理解近代日本憲法、行政法等其他法律提供某些啟示。筆者通過對(duì)莫塞的相關(guān)講義及意見等資料的解讀發(fā)現(xiàn)，莫塞的地方自治理論的核心內(nèi)容，總結(jié)起來便是:以法治國為目標(biāo)，強(qiáng)調(diào)地方自治之于國家與社會(huì)的調(diào)和的重要作用。他的這一理論，不僅征服了當(dāng)時(shí)為近代國家建設(shè)所迷惘的明治官僚，即便是今天，通過對(duì)其理論中某些合理成分的吸收，或可為我國的地方制度建設(shè)提供某些借鑒。

一

關(guān)于莫塞的地方自治理論，日本學(xué)者在戰(zhàn)前已經(jīng)開始了考察，發(fā)表了相關(guān)的研究成果。如龜卦川浩在《自治五十年史制度篇》(良書普及會(huì)，1940年)中即對(duì)其理論進(jìn)行了闡述，此外還有其發(fā)表的文章《莫塞對(duì)町村制草案修正的意見》(《都市問題》28卷1號(hào))等等。戰(zhàn)后初期吉川末次郎在論文《日本地方自治制的創(chuàng)案者阿爾伯特·莫塞的思想及其批判1、2》(《同志社法學(xué)》第9號(hào)和11號(hào)，1951年7月和12月)中對(duì)莫塞的國家觀、君主觀、地方自治觀和政黨觀等進(jìn)行了全面的批判。居石正和在《明治地方制度的成立及其特征2——以莫塞的自治論為中心——》(《島大法學(xué)》38卷4號(hào))中則從分權(quán)論、名譽(yù)職制度、參事會(huì)制度三個(gè)角度論述了莫塞的自治理論。筆者通過研讀這些文章發(fā)現(xiàn)，學(xué)者們?cè)谧珜懳恼聲r(shí)，在閱讀資料上往往各有側(cè)重，未能做到全面。而如果對(duì)莫塞的地方自治理論進(jìn)行總體的研究，必須全面地對(duì)所有有關(guān)莫塞的講義及意見資料等進(jìn)行考察。因此，筆者通過在日期間的收集整理，將莫塞的有關(guān)地方自治資料歸納為如下:

(1)伊東巳代治文書中的莫塞講義筆記，是1882年伊藤博文赴歐進(jìn)行憲法考察時(shí)的莫塞講義筆記，但遺憾的是，共計(jì)44回的講義遺失了21回，特別是關(guān)于地方自治內(nèi)容的部分基本上都遺失了。此講義后收錄于清水伸著《在德奧伊藤博文的憲法調(diào)查和日本憲法》(巖波書店，昭和14年)中。

(2)東京大學(xué)法學(xué)部近代立法過程研究會(huì)編集的《大森鐘一關(guān)系文書2-4莫塞氏講義》，發(fā)表于《國家學(xué)會(huì)雜志》84卷7·8、9·10、11·12 (1971年)三期上。是1885年10月21日到1886年2月10日，莫塞對(duì)伏見宮貞愛親王一行進(jìn)行的國法學(xué)和行政法學(xué)的講義，共42回。當(dāng)時(shí)大森鐘一作為陪同進(jìn)行了筆記。

(3)《自治論纂》(德逸學(xué)協(xié)會(huì)，1888年5月發(fā)行)中的《國法論講義筆記》，據(jù)說是莫塞仍為德意志地方裁判所判事時(shí)對(duì)日本有關(guān)人士的講義，是野村靖的聽講筆記。

(4)從1886年12月14日到28日共四次的講義和回答提問。這是莫塞來日后不久，在內(nèi)閣法制局所進(jìn)行的講義及答疑，伊東巳代治筆記，后題為《自治論》收入到伊藤博文編《秘書類纂 法制關(guān)系資料下卷》(秘書類纂刊行會(huì)1934年，原書房1965年復(fù)刻)中;另題為《莫塞氏自治論》，由國學(xué)院大學(xué)日本研究所整理收入到《近代日本法制史料集第十》(國學(xué)院大學(xué)，昭和63年)中。

(5)東京市政調(diào)查會(huì)市政專門圖書館所藏《大森鐘一文書》49“關(guān)于府縣郡自治的山縣大臣、野村、青木諸氏和莫塞的問答”以及50“莫塞氏關(guān)于設(shè)立立憲政體的意見書、莫塞氏、勞斯雷魯氏關(guān)于地方制度的意見書”。后都收入到內(nèi)務(wù)省地方局編纂的《府縣制度資料(上卷)》(歷史圖書社，1973年)中。

(6)莫塞于1887年2月1日提出的《地方官政及共同行政組織的要領(lǐng)》(包括《共同區(qū)行政的監(jiān)督》、《官政事務(wù)上參事會(huì)的合議廳職權(quán)》和《行政裁判》三個(gè)大綱)，經(jīng)過地方制度編纂委員審議后形成《地方制度編纂綱領(lǐng)》，7月起草完成的市制町村制的草案《自治部落制草案》等收入到東京市政調(diào)查會(huì)編纂的《自治五十年史第一卷制度篇》(良書普及會(huì)，1940年)中。此外，1888年與《市制町村制》同時(shí)發(fā)布的《市制町村制理由》是由莫塞起草的，反映了莫塞的自治主張。

(7)《市制町村制》發(fā)布后莫塞進(jìn)行了三次題為《町村制度》的演說。其內(nèi)容分別在1888年7月15日、8月15日和10月15日出版的《國家學(xué)會(huì)雜志》第2卷第17號(hào)、18號(hào)和20號(hào)上發(fā)表。

(8)1888年10月19日到1889年3月29日，莫塞和蘭道根(Karl Rathgen1856-1921)兩人在自治政研究會(huì)交互進(jìn)行講義，兩人的講義筆記以《自治政講義錄》(上下二冊(cè))為名于1888～1889年公開發(fā)表，而后單把莫塞的講述部分共十次名為《自治制講義》，1889年10月由日本書籍會(huì)社刊行。

從以上的資料的時(shí)間上看，(1)(2)和(3)是莫塞來日前的講義;(4)為來日后不久的講義; (5)為法案制定過程中的意見書;(6)(7)(8)為莫塞起草的草案及《市制町村制》發(fā)布后進(jìn)行的說明和講義。從特征上來看，(1)(2)和(3)是內(nèi)容較長而系統(tǒng)的國法學(xué)和行政法學(xué)的講義，自治制度只是其講義的一部分內(nèi)容;(4)是比較簡(jiǎn)潔的自治制講義;(5)(6)(7)(8)是意見、草案及《市制町村制》的說明，其中《自治制講義》全部十回，內(nèi)容具體詳細(xì)，是相對(duì)來說較為詳細(xì)的專門的地方自治理論闡述。

二

以往學(xué)者對(duì)莫塞的研究，分別側(cè)重于使用某一資料，缺乏對(duì)所有資料進(jìn)行系統(tǒng)而綜合的分析，因而其論述的視角也不盡相同。那么莫塞地方自治理論的核心內(nèi)容究竟是什么?筆者通過研讀這些資料，發(fā)現(xiàn)無論是莫塞來日前的講義，還是其來日后或《市制町村制》發(fā)布后的講義及意見，盡管其講解方式和個(gè)別翻譯可能不盡相同，但其基本思想是一致的，其地方自治理論的核心內(nèi)容貫穿始終。

首先是強(qiáng)調(diào)近代法治國的目標(biāo)，也即近代的法治國家是莫塞追求的理想國家模式。那么，莫塞所謂的法治國，究竟是什么呢?

在眾多的講義中，莫塞總是最先強(qiáng)調(diào)近代國家的國權(quán)，宣稱國權(quán)屬國家所有，國權(quán)高于君權(quán)。如在《自治制講義》中，莫塞開宗明義，稱“國家的本義不可缺少的是國權(quán)”［1］1，“不論政體如何，統(tǒng)治各人各個(gè)意志的國權(quán)必存在于國家”［1］3-4。而為了保障國權(quán)的強(qiáng)大，莫塞由此主張實(shí)行君主制。蓋“可抑制社會(huì)中存在的變幻無窮、爭(zhēng)斗不已的利害的統(tǒng)一永久權(quán)力只能由君主來實(shí)現(xiàn)，國家的理想在君主制，有超然于社會(huì)之外的代表。當(dāng)然君主亦是從社會(huì)有力者中產(chǎn)生，居于社會(huì)秩序之首位，但不曾為社會(huì)所役使，而是擔(dān)當(dāng)統(tǒng)治社會(huì)之任。代表共同體的永久的性質(zhì)，對(duì)強(qiáng)者保護(hù)弱者，對(duì)使役者保護(hù)被使役者?！保?］16他在1885至1886年為伏見宮貞愛親王進(jìn)行的講義中，開篇亦以普魯士為例，稱“普國勝于他國者無他，國法之力強(qiáng)，王權(quán)亦鞏固，確立了議院制度。再詳言之，即其國法的趣旨乃把王權(quán)置于穩(wěn)固的位置。但絕非壓制人民的權(quán)利?！保?］由此，我們可以看到，莫塞因強(qiáng)調(diào)國權(quán)而主張的君主制，絕不是專制的君主制，而是“確立了議院制度”的立憲的君主制，“專制國的君主任由自己的意思施行國權(quán)，且君主的意思直接為國家的意思。而立憲國則不然，君主施行其國權(quán)必須獲得國家獨(dú)立機(jī)關(guān)的共同意思。即君主的意思只有得到機(jī)關(guān)的共意才能成為國家的意思?！保?］3

在莫塞的理論中，國權(quán)的“動(dòng)作”被具體劃分為立法和行政二者。由于強(qiáng)調(diào)國權(quán)的統(tǒng)一不可分割性，因此相對(duì)于當(dāng)時(shí)流行的民主的立法、行政和司法三權(quán)分立的主張，莫塞主張國權(quán)只可分為立法和行政，而“行政又分為司法和狹義的行政”［1］5，強(qiáng)調(diào)司法只是行政之一部分。不過，在立法與行政這二者中，“立法是國家的最高動(dòng)作，其他動(dòng)作悉遵循于此立法之下?！保?］6強(qiáng)調(diào)立法權(quán)的重要性。但立法權(quán)并非因此而沒有限制，而是要受“德義”和“政略”制約。所謂“政略”的制約，即是順應(yīng)國家的目的［1］8-9。

莫塞認(rèn)為近代國家的目的有三:其一是對(duì)外防御自己的國家，是需要國民所普遍負(fù)擔(dān)的，由此而引出“服兵役”是國民的義務(wù)的主張;其二是國家對(duì)內(nèi)保護(hù)個(gè)人的權(quán)利。即必須承認(rèn)個(gè)人的自由，保障個(gè)人信教、學(xué)術(shù)、營業(yè)以及遷徙等自由。此外還有集會(huì)、出版、受教育等的自由，但是這些自由必須限制在法律許可的范圍內(nèi);其三是調(diào)節(jié)國家與社會(huì)的關(guān)系。“觀察國家對(duì)社會(huì)的關(guān)系，利害之爭(zhēng)長存于社會(huì)而不絕。而國家愈開明，此爭(zhēng)益加劇，社會(huì)中相傾軋、爭(zhēng)斗愈多。在經(jīng)濟(jì)上尤其如此。故今日之國家對(duì)社會(huì)之任務(wù)已非昔日可比。今日之國家要保護(hù)被強(qiáng)者壓制的弱者，防止強(qiáng)者獨(dú)攬權(quán)利凌虐弱者，以維護(hù)社會(huì)的和平。”［1］15

在國家的三點(diǎn)目的中，莫塞特別強(qiáng)調(diào)第二點(diǎn)，也即“對(duì)內(nèi)保護(hù)個(gè)人的權(quán)利”。他指出“昔日之國家并非不保護(hù)其臣民的權(quán)利，然其保護(hù)只限于受到第三者侵犯時(shí)，不涉及被國家自身侵犯者。反之今日之國家，在國家自身即國家機(jī)關(guān)損害個(gè)人的權(quán)利時(shí)，亦保護(hù)此個(gè)人的權(quán)利，此即現(xiàn)今所說的法治國原則的主旨。國家承認(rèn)不可侵犯的個(gè)人的權(quán)利，在其權(quán)利受到國家機(jī)關(guān)侵犯時(shí)給予保護(hù)此即法治國的主旨。”［1］12由此而推導(dǎo)出他的近代法治國的目標(biāo)。在《自治制講義》的第九回，他再次強(qiáng)調(diào):“說到法治國的本義，所謂的法治國，就是國家保障臣民各自的權(quán)利，政府的權(quán)利根據(jù)法律進(jìn)行限定，根據(jù)法律實(shí)行。對(duì)于行政官衙的違法處分給予臣民以法律上的保護(hù)?！保?］2

由此，我們可以總結(jié)出，近代的法治國是莫塞所追求的理想的國家，法治國理念構(gòu)成了莫塞地方自治理論的核心，而其所強(qiáng)調(diào)的國權(quán)、立憲君主制、二權(quán)分立等等最終都是為其法治國的目標(biāo)服務(wù)的。

三

那么如何實(shí)現(xiàn)法治國的目標(biāo)呢?莫塞稱“此所謂法治國的目的，唯有與自治制相聯(lián)結(jié)才能夠得以完全。”［1］14由此引出了他的自治理論。他還稱“余輩相信，為使國家完成此務(wù)唯在與自治制相聯(lián)結(jié)之君主國制度?！保?］15-16強(qiáng)調(diào)自治制與君主制聯(lián)合起來，能夠?qū)崿F(xiàn)其法治國的目標(biāo)。除此而外，莫塞還主張實(shí)行地方分權(quán)，把地方分權(quán)與自治統(tǒng)一起來，形成“基于自治的地方分權(quán)制度”［1］29，也即地方自治。

實(shí)行地方自治的益處在哪里?為什么實(shí)行地方自治就能夠?qū)崿F(xiàn)法治國的目標(biāo)?對(duì)此，莫塞多次從國家與社會(huì)的視角，論述了實(shí)行“基于自治的地方分權(quán)制度”所具有的重大意義。特別是在《自治制講義》中說明得更為詳細(xì)，其要有如下七點(diǎn):

(1)將國家職務(wù)中應(yīng)分割給地方者分給地方，不僅可以減少國家因不熟悉地方情況而導(dǎo)致的不當(dāng)處置，又可以節(jié)約經(jīng)費(fèi)。

(2)無論任何國家，多少在民間都存在著“可供公共之用的有力有為”的勢(shì)力［1］29，如果只任命官吏執(zhí)行國家公務(wù)，則這些民間勢(shì)力不僅因無用而導(dǎo)致浪費(fèi)，還可能變成威脅政府的反對(duì)力量，而實(shí)行自治制度就可以收集這些力量為國家所用。

(3)只由國家任命的官吏執(zhí)行公務(wù)的話，政府的責(zé)任極重，且統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者間容易產(chǎn)生“危險(xiǎn)的傾軋”，人民常常敵視政府，“抱有政府和人民利害不相容之妄想，不知一國之隆盛實(shí)在政府和人民之協(xié)和一致”。而實(shí)行地方自治后，使人民直接參與公務(wù)，國家和社會(huì)不直接對(duì)立，而是還存在一個(gè)中間階層，“成為聯(lián)結(jié)兩者的脈絡(luò)”。這樣，不僅減輕了政府的責(zé)任，人民也產(chǎn)生了國家心、愛國心。“沒有中間階層的國家的社會(huì)只喜歡對(duì)國家講究權(quán)利，而不喜歡承擔(dān)義務(wù)”［1］30-31，實(shí)行自治制后，社會(huì)亦知應(yīng)對(duì)國家負(fù)有責(zé)任，領(lǐng)悟到對(duì)國家不僅有權(quán)利，而且必須承擔(dān)義務(wù)。

(4)自治制使社會(huì)擔(dān)當(dāng)實(shí)際之事務(wù)，因此漸漸習(xí)慣于“相謀相讓，舎小異而取大同”［1］32，調(diào)和社會(huì)的反對(duì)，保持其和平。

(5)基于自治及地方分權(quán)建立的國家，其基礎(chǔ)甚為牢固，“可堪內(nèi)外之沖擊”。歷史上權(quán)力集中于中央的國家，國家和社會(huì)直接對(duì)立，其中心一旦被擊破，則全國忽而破碎。而如果使各個(gè)階層都有自己獨(dú)立的生活，則其“與國運(yùn)的隆替和中央政權(quán)的消長關(guān)系不至于過分緊密”［1］33-34。

(6)凡欲實(shí)施立憲制度的國家，要先使人民有若干政治上的知識(shí)。那么如何養(yǎng)成這種知識(shí)呢?在這些國家的人民“往往對(duì)國家的事務(wù)漠然，認(rèn)為不關(guān)痛癢，其眼界僅僅及于町村或者郡縣，而不知其上有國家，或者談?wù)沃露焕斫?，或者其所見所論只是基于單純的學(xué)理上的架構(gòu)”［4］1-4。自治制度可以培養(yǎng)人民政治上的知識(shí)，通過使人民參與公務(wù)，對(duì)公共團(tuán)體事務(wù)負(fù)有重責(zé)，擴(kuò)展人民對(duì)于公務(wù)的感情和見識(shí)，為將來的議院培養(yǎng)適當(dāng)?shù)娜宋铩?/p>

(7)“實(shí)行立憲制度終不免政黨的傾軋”，官吏作為政黨的機(jī)關(guān)有可能被政黨所左右，不能秉持公道，遵循法律，從而“違反法治國家的原則”。如果使官吏和名譽(yù)職共同執(zhí)行政務(wù)則可“抑制政黨橫行之弊端”［4］7。

由上可見，莫塞從把國家事務(wù)分給地方以省政府之繁雜，國家和社會(huì)關(guān)系的圓滑化，使社會(huì)的精英力量為國家服務(wù)，防止政府與人民的直接對(duì)立，培養(yǎng)民眾的愛國心，奠定立憲的基礎(chǔ)和防止官吏的政黨化等多個(gè)方面論述了實(shí)行地方自治的重要性。最后，莫塞說:“自治之利，除以上所列之外還有很多”［4］8，但歸結(jié)起來，實(shí)行地方自治，“不僅保護(hù)人民的利益和自由，而且是使國權(quán)強(qiáng)大的基礎(chǔ)，是立憲制度必不可少的前提?！保?］8

地方自治理論在莫塞的國法學(xué)中占有重要的位置，正是源于上述從國家與社會(huì)視角下對(duì)實(shí)行地方自治具有重大意義的認(rèn)識(shí)。應(yīng)該說這種認(rèn)識(shí)產(chǎn)生于對(duì)歐洲，特別是英國、德意志和法國歷史與現(xiàn)實(shí)的對(duì)比考察，而其根本原因是出于對(duì)德國建設(shè)近代國家現(xiàn)實(shí)的需要的思考。

四

那么，莫塞所謂的地方自治，也即“基于自治的地方分權(quán)”，其具體內(nèi)容究竟是什么呢?如何實(shí)現(xiàn)呢?莫塞從以下幾個(gè)方面論述了該問題:

首先，是地方分權(quán)。何謂地方分權(quán)?在來日后不久在法制局進(jìn)行的講義中，莫塞開宗明義，首談的是集權(quán)之弊和分權(quán)之利?！胺矅覠o不分割其版圖，町村郡縣是也。此郡縣之事務(wù)有兩種，第一為國家的機(jī)器，施行國家的意思，即行政的機(jī)關(guān)。第二的機(jī)關(guān)為一種有獨(dú)立權(quán)利的政治上的團(tuán)結(jié)體，稱為自治體，自治體是權(quán)利的主體，權(quán)利的主體即無形人，在私法上可以締結(jié)契約，擁有財(cái)產(chǎn)，施行一定的行為。而其在公法上一方面可以對(duì)人民發(fā)布規(guī)則，另一方面對(duì)政府可以獨(dú)立地表示其意思。”［5］83莫塞所謂的前者，即是他提出的中央集權(quán)的“機(jī)械國家”。這種國家“一方為國權(quán)，一方為人民，二者相對(duì)立，無介于其中間之團(tuán)結(jié)體，介于其中間者只有國家和人民間之行政機(jī)關(guān)?！保?］82后者即是所謂的地方分權(quán)，不是中央政府對(duì)地方進(jìn)行直接的行政統(tǒng)治，而是要讓地方結(jié)成公法人團(tuán)體，分擔(dān)國家的事務(wù)。集權(quán)之弊與分權(quán)之利是:在“機(jī)械國家”，“如有巧手之機(jī)械師能運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)關(guān)，則大大整頓可使政機(jī)圓滑，但一旦其運(yùn)轉(zhuǎn)失誤，則導(dǎo)致秩序紊亂。然若國家和人民之間設(shè)置郡縣之自治體，即便中央政府之秩序偶有不整備，其機(jī)械之運(yùn)轉(zhuǎn)仍無招致禍患之虞?！保?］83

那么這種具有公法人資格的地方自治體究竟怎樣程度的分割中央政府的事務(wù)呢?莫塞指出，分任給地方者，“內(nèi)務(wù)事項(xiàng)及財(cái)政事項(xiàng)最多”，如稅收、警察等;“反之外務(wù)事項(xiàng)、兵事之大部分由國家獨(dú)自擔(dān)任”［5］84，如立法、外交、軍事等。而且這種分權(quán)只是“行政上的分權(quán)，而絕不是立法上的分權(quán)?！保?］85其進(jìn)而稱，“自治政治的機(jī)關(guān)非議會(huì)，而是行政公署。自治政治的作用不是共同商談，而在于共同執(zhí)行……自治政治的機(jī)關(guān)不是制定法律，而是遵從政府制定的法律執(zhí)行行政?！保?］可見，莫塞的分權(quán)，是分政府的行政權(quán)，重要的是執(zhí)行國政事務(wù)，而不是干預(yù)立法。但盡管如此，莫塞也補(bǔ)充說，因?yàn)椤皣业姆蔁o法規(guī)定各自治體的細(xì)微事情，所以不可不賦予自治體以發(fā)布條例、制定適當(dāng)?shù)囊?guī)則的權(quán)利?！钡坏谩胺恋K國家的統(tǒng)一，危害國家的基礎(chǔ)。”［4］10-11

其次，實(shí)行地方自治不僅任用官吏，還要使民眾以名譽(yù)職參與地方事務(wù)，此即莫塞所謂的“自治”。“如欲明自治之真意，不可不先研究自治制最發(fā)達(dá)、取得最顯著利益的國家。抑其所以奏自治制之功者，即在于以人民任榮譽(yù)職，使之參與公務(wù)。對(duì)于自治一詞，或許有不同的意思，但如論起英德實(shí)施的經(jīng)驗(yàn)，自治之要實(shí)在此榮譽(yù)職制也?！保?］20此榮譽(yù)職和名譽(yù)職同義，即指人民以非官吏身份無薪參與地方事務(wù)。實(shí)行這一制度，保障的是有資產(chǎn)有閑暇者參與地方事務(wù)，也即貴族。莫塞毫不隱諱地多次強(qiáng)調(diào)“對(duì)自治政治起重要作用的是貴族。”［2］自治制“不帶有民政主義的性質(zhì)”，而是“包含著貴族政治的主義?！保?］89由此，他甚而主張“多納稅者不可不比少納稅者在選舉上擁有更多的權(quán)利，選舉的權(quán)利決不能人人平等。”［7］

第三，實(shí)行地方自治要有充分的國家監(jiān)督，并實(shí)行行政裁判制度和參事會(huì)制度等?！皵U(kuò)張自治政治同時(shí)卻不忘國家之目的最為重要。國家之目的在于統(tǒng)領(lǐng)一國，不使其分裂。因此要不懈怠地監(jiān)督各地方事務(wù)?！保?］但是這種監(jiān)督同時(shí)也是有限度的?！霸诮袢罩ㄖ螄?，不許濫用此等監(jiān)督權(quán)，不允許超過其原來目的進(jìn)行干涉?！保?］30但關(guān)于監(jiān)督的具體方式，可以“立階級(jí)，分其事業(yè)，由上對(duì)下進(jìn)行監(jiān)督”，而最上的監(jiān)督“歸于國權(quán)”［6］。關(guān)于行政裁判權(quán)，莫塞認(rèn)為“行政裁判和地方自治之間具有緊密的關(guān)系?！保?］1-2“將行政裁判稱之謂立憲國及法治國的基礎(chǔ)絕無不可。行政裁判是對(duì)于行政進(jìn)行權(quán)利上的監(jiān)察，因此使行政遵從法律，希望在法律的范圍內(nèi)干涉臣民的權(quán)利?！保?］“在立憲政體國，共同體受到公法上的保護(hù)，由此行政裁判法進(jìn)行保護(hù)。”［6］莫塞主張實(shí)行行政裁判制度有進(jìn)步的一面，但同時(shí)也是其“二權(quán)分立”、反對(duì)將“行政置于司法之下”理念的必然反應(yīng)［3］21。由此進(jìn)而導(dǎo)出“參事會(huì)制”，居石正和指出，參事會(huì)制是莫塞自治論的最重要內(nèi)容之一，他根據(jù)對(duì)資料《關(guān)于府縣郡自治的山縣大臣、野村、青木諸氏和莫塞的問答》的解讀，提出了莫塞力主實(shí)行的參事會(huì)制，不僅是合議制的行政機(jī)構(gòu)，同時(shí)也“被納入到行政裁判制度中”，由此而“最終保障了自治及其發(fā)展”［9］。

結(jié)語

以上筆者通過對(duì)莫塞地方自治相關(guān)資料的全面解讀，對(duì)其地方自治理論進(jìn)行了梳理。也即，莫塞的地方自治理論雖然內(nèi)容龐大，但其理論的精髓在于:為了實(shí)現(xiàn)近代法治國的目標(biāo)，必須實(shí)行地方自治制度，其對(duì)國家與社會(huì)起到重要的調(diào)和作用。此地方自治應(yīng)是地方分權(quán)與名譽(yù)職制度的統(tǒng)一體，國家應(yīng)對(duì)其實(shí)行適當(dāng)?shù)谋O(jiān)督和行政裁判制度。

當(dāng)然，不可否認(rèn)的是，莫塞的理論即便在當(dāng)時(shí)，也存在著相當(dāng)大的保守性。如在國權(quán)觀上，莫塞強(qiáng)調(diào)了“國家主權(quán)論，否認(rèn)了人民主權(quán)論”，從而也反對(duì)了“民主主義”［10］;主張“貴族政治”、等級(jí)選舉，反對(duì)了民主平等。等等。但筆者在此還要指出的是，莫塞或曰其師格奈斯特的地方自治理論，根源于對(duì)歐洲歷史，特別是英法德三國歷史的認(rèn)識(shí)總結(jié)之上形成的，是出于其母國德意志建設(shè)近代國家的歷史使命感的產(chǎn)物。因此一定程度上具有反對(duì)封建性、希望締造近代的國民，建立和諧國家與社會(huì)關(guān)系的合理性主張。因此，它對(duì)于同樣進(jìn)行近代國家建設(shè)的日本啟示意義極大。莫塞地方自治理論不僅深為以山縣有朋為中心的明治官僚所接受，即便在明治憲法的起草中，其理論也多超越了其他外國顧問而為日本所吸收［43］，便可作為明證。

而當(dāng)我們今天在重新讀解其理論時(shí)，在摒棄那些早已不合時(shí)宜的保守落后的觀點(diǎn)的同時(shí)，體味其法治國的理念，地方自治之于國家與社會(huì)關(guān)系的作用的論述，不也能從中收獲些許的感悟么?

［1］鶴岡義五郎編.自治制講義(第一回)［M］.東京:日本書籍會(huì)社，明治22.

［2］東京大學(xué)法學(xué)部近代立法過程研究會(huì)編.大森鐘一関係文書2モッセ氏講義［J］.國家學(xué)會(huì)雑誌，第84卷7·8號(hào)，1971.

［3］鶴岡義五郎編.自治制講義(第九回)［M］.東京:日本書籍會(huì)社，明治22.

［4］鶴岡義五郎編:自治制講義(第二回)［M］.東京:日本書籍會(huì)社，明治22.

［5］モッセ氏自治論［A］.國學(xué)院大學(xué)日本文化研究所編.近代日本法制史料集第十［M］.東京:國學(xué)院大學(xué)，昭和63.

［6］東京大學(xué)法學(xué)部近代立法過程研究會(huì)編.大森鐘一関係文書3モッセ氏講義［J］.國家學(xué)會(huì)雑誌，第84卷9·10號(hào)，1971.

［7］鶴岡義五郎編.自治制講義(第三回)［M］.東京:日本書籍會(huì)社，明治22:35.

［8］鶴岡義五郎編.自治制講義(第十回)［M］.東京:日本書籍會(huì)社，明治22:1.

［9］居石正和.明治地方制度の成立とその特徴(二)――モッセの自治論を中心に［J］.島大法學(xué)，第8巻4號(hào).

［10］吉川末次郎.日本地方自治制の創(chuàng)案者アルバード·モッセの思想とその批判二［J］.同志社法學(xué)，第11號(hào)，1951.

［11］堅(jiān)田剛.獨(dú)逸學(xué)協(xié)會(huì)と明治法制［M］.東京:木鐸社，1999:101.