“軟法”作為法學領(lǐng)域新興的一門學科，以其獨特的軟法實踐效用而受到法學界的關(guān)注。應(yīng)當說，國內(nèi)法層面的“軟法”研究在一定程度上取得了積極的成果。盡管軟法在司法實踐中還未真正落實，但從法學理念和道德觀念而言，軟法所發(fā)揮的作用是獨特的、積極的，因此正視軟法對法律的補充和實踐的作用是十分必要的。
　　
　　國際軟法興起的背景
　　
　　國際軟法興起于20世紀70年代，最早出現(xiàn)在環(huán)境保護、人權(quán)等領(lǐng)域。國際軟法的興起不是偶然的，其勃興必然有著深刻的社會背景和國際背景。
　　首先，全球化的發(fā)展使得全球性問題日漸突出，是國際軟法產(chǎn)生的直接原因。國際軟法最早在全球性的環(huán)境保護等領(lǐng)域出現(xiàn)，很大程度上是由于全球化的推進，工業(yè)文明的發(fā)展過程中引起了一系列全球性的環(huán)境問題，而這些環(huán)境問題對人類生活的影響日漸加劇。無論是全球氣候變暖、環(huán)境惡化，還是高致病性的流行性疾病在全球范圍內(nèi)的傳播，針對這些具有高度國際共識卻又積極復(fù)雜敏感的領(lǐng)域，在當前的國際社會中，一方面，由于國際立法規(guī)范的缺位而導致無法可依的困境；另一方面，盡管在應(yīng)對全球性問題上，各國有著高度的共識，但共識并不等于合作，因為針對上述領(lǐng)域的國際立法必然會影響到各國的國際利益，尤其是經(jīng)濟利益和發(fā)展利益。在利益紛繁復(fù)雜的國際社會，要達成一致并且采取法律強制性的手段進行利益的重新調(diào)配，必然是一場實力與外交的綜合博弈，因此，其成本和難度上都是十分巨大的。究其原因，在全球化的今天，主權(quán)國家仍然是國際社會的主體，國際利益仍然高于一切。在涉及全球性的問題上，國際利益往往要讓位于國家利益。因此，針對上述領(lǐng)域的國際立法，自然很難達成，所以退而求其次，在許多全球性問題的解決上，為凝聚各國在政治立場上的共識，往往以不具備法律強制力的軟法形式通過。相對于無果而終，國際軟法的形式至少是一種進步。
　　其次，國際組織的大量出現(xiàn)為國際軟法出現(xiàn)提供了組織上的可能。二戰(zhàn)后，隨著國際事務(wù)和地區(qū)性事務(wù)的不斷增多，與此同時，全球性問題以及各專業(yè)領(lǐng)域問題的突出，原有的官方的國際組織在只能上逐漸不能應(yīng)對日益發(fā)展的國際社會環(huán)境，作為對傳統(tǒng)國際組織職能的補充，大量的專業(yè)性極強的國際組織得以產(chǎn)生，這些官方或者非官方的國際組織積極參與到全球性治理中來，通過召開國際會議，發(fā)布研究報告，發(fā)表會議宣言等各種方式在許多專業(yè)性的領(lǐng)域發(fā)揮著重要作用，并逐漸為國際社會所認可，進而在一定程度上被賦予了普遍性規(guī)范的能力，甚至被授予了負責這些規(guī)范實施和檢查的職能。而這些組織所制定或通過的規(guī)范往往屬于國際軟法范疇。所以國際組織的大量出現(xiàn)為國際軟法的產(chǎn)生提供了組織可能。
　　再次。國際軟法本身獨特的非法律性約束為其提供了發(fā)展可能。由于傳統(tǒng)國際法本身的嚴肅性和嚴謹性，其產(chǎn)生必然要經(jīng)過長時間的論證和各個國家法律間的協(xié)調(diào)，同時還要受到不同國家國家利益的影響，即便形成了最終法律文本，仍然需要各個國家權(quán)力機關(guān)的批準才能生效。傳統(tǒng)的國際法機制在某些方面已不能適應(yīng)快速變化的國際社會現(xiàn)實，由于國際軟法本身不是嚴格意義上的法律，沒有法律約束力，因而能避免繁瑣的國際立法程序，同時也避免了因某個國家未批準條約而導致法律的施行效果大打折扣；此外，國際軟法的內(nèi)容大多數(shù)是原則性的，能容易取得各個國家間的共識，由于沒有嚴格的要求，也避免了各個國家間因利益之爭而破壞共識。最重要的是國際軟法較好地適應(yīng)了國際政治形勢的真實需要。正是這些傳統(tǒng)國際法所不具備的靈活性、妥協(xié)性、非法律約束性等特點，促進了國際軟法在國際范圍內(nèi)的發(fā)展。
　　
　　國際軟法對國際法發(fā)展的影響
　　
　　國際軟法雖然不是嚴格意義上的法律，但它在規(guī)范國際社會中所發(fā)揮的非法律性約束以及其對國際法的意義和作用是不可低估的。
　　首先，構(gòu)成國際軟法的一些國際宣言或決議作為國際社會在某些領(lǐng)域高度共識的宣示，往往是經(jīng)過了長時間的仔細論證，表達了人類對于當前國際社會某類問題的一般價值觀念和基本認識。因此，對于國際社會來說，某項國際軟法的通過事實上對將來的國際實踐和國際立法具有指示性的作用。雖然國際軟法本身的特性使得軟法不會產(chǎn)生任何實質(zhì)性的法律責任，但是參與國政府簽訂了這些協(xié)議之后在很大程度上就負有道德上的義務(wù)，從而會受到道德說服的影響，這種具有道義和政治影響力的國際道德久而久之會成為國際立法或國際習慣的淵源。以聯(lián)合國大會的決議為例，這些決議本身不具備法律上的約束力，但是有助于將來國際法的發(fā)展方向。正如某國際法學家所言“一系列的決議可能表明新的法律規(guī)則成立所需要的法律確信正在演進”如聯(lián)合國在1948年全體會員國一致通過的《世界人權(quán)宣言》，作為宣言性的軟法在國際社會的實踐中得到了世界各國的普遍遵循，甚至有些國家將其列入本國國內(nèi)法的一部分。按照傳統(tǒng)的國際法界定，《世界人權(quán)宣言》是由聯(lián)合國大會通過的，因此它并非一個強制性的國際公約；但作為一部國際軟法，其所宣示的關(guān)于公民的各項政治權(quán)利以及經(jīng)濟文化方面的權(quán)利得到了國際社會的普遍承認和遵守，其中大部分內(nèi)容已經(jīng)發(fā)展成為習慣國際法，甚至有些已經(jīng)具有強行法的性質(zhì)。
　　其次，國際軟法為某些事實上已經(jīng)存在的國際習慣或國際法規(guī)范起到證明的效力。在現(xiàn)實情況中，許多的國際軟法得到了世界上大多數(shù)國家的贊同，反映了國際社會普遍一致的國家實踐和法律確信，因此，這些國際軟法可以作為國際習慣或者國際法規(guī)范得以存在的證據(jù)，甚至還可以在實踐中演變成習慣國際法。以國際法院受理的尼加拉瓜訴美國一案為例，國際法院的判決就援引了聯(lián)合國大會關(guān)于禁止使用武力和非法干涉的決議，從而證明了禁止使用武力、禁止非法干涉這一國際習慣法的存在。
　　再次，國際軟法為國際條約、國際習慣甚至一般性的法律原則的形成提供了有利的條件。仍舊以《世界人權(quán)宣言》為例，宣言發(fā)表后，為以后的兩份強制性的聯(lián)合國人權(quán)公約《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》和《經(jīng)濟、社會及文化權(quán)利國際公約》奠定了基礎(chǔ)，后兩份國際性人權(quán)公約將宣言所宣示的大部分內(nèi)容納入了國際強行法范疇。同樣，在環(huán)境保護領(lǐng)域，聯(lián)合國環(huán)境規(guī)劃署制定的《陸源海洋污染指南》為1990年通過的《保護海洋環(huán)境免受陸源污染科威特議定書》提供了條件。因為國際法嚴肅性和復(fù)雜性的特點，各國之間又不容易取得協(xié)調(diào)一致，所以國際軟法往往充當了一些國際法最終確立的前奏。
　　最后，國際軟法還經(jīng)常在實踐中被國際司法機構(gòu)援引。因此，在一定程度上，起著對國際法的補充與輔助的作用。我們知道，國際社會在不斷前進與發(fā)展，而國際法相對于現(xiàn)實的變化具有相對的穩(wěn)定性，但同時也存在滯后性，在一定程度上無法適應(yīng)國際社會出現(xiàn)的新情況、新變化。如果頻繁地修改國際法勢必會對法律的效力和權(quán)威造成重大影響，而國際軟法具有相對的靈活性，能根據(jù)國際社會環(huán)境的變化作出相應(yīng)的調(diào)整與修正。因此，在司法實踐中往往援引一些國際軟法作為對現(xiàn)有國際法體系的補充，以防止國際法規(guī)則過失導致的不合理不公正現(xiàn)象。以20世紀關(guān)于南斯拉夫問題國際法庭中杜斯科一案為例，國際法庭便引用了《聯(lián)合國秘書長報告》、《危害人類和平安全罪條約草案》等一系列國際軟法文件。應(yīng)該說，這些國際軟法文件在很大程度上補充了現(xiàn)有國際法存在的不足。
　　
　　國際軟法對國際關(guān)系的影響
　　
　　國際軟法不僅對國際法產(chǎn)生了重要的影響，同時在對國際關(guān)系的影響上，亦表現(xiàn)出其獨特的作用和意義。
　　國際軟法主要對某些國際爭端起了協(xié)調(diào)與妥協(xié)的作用，從而緩和了該地區(qū)的緊張局勢，為該地區(qū)的和平與穩(wěn)定創(chuàng)造了條件。眾所周知，當今世界和平與發(fā)展是時代的主流，然而局部性的沖突乃至戰(zhàn)爭仍然時有發(fā)生。在現(xiàn)代國際關(guān)系中，國家利益的謀取仍然是國家對外關(guān)系的主要目標。因此，在某些區(qū)域性問題上，區(qū)域內(nèi)各國經(jīng)常會因為爭奪該地區(qū)的國家利益產(chǎn)生摩擦，甚至沖突。最為典型的當屬中東地區(qū)，該地區(qū)因為爭奪石油、水源、領(lǐng)土等資源抑或因為宗教信仰而成為國際關(guān)系中最不穩(wěn)定的地區(qū)之一。在這些國際關(guān)系緊張的地區(qū)，有強制法律約束力的國際法往往無法發(fā)揮作用，甚至適得其反，惡化該地區(qū)的局勢。盡管國際法對國際社會成員具有普遍約束力，但表面上的法律條文并不能解決這些地區(qū)長久以來積聚的深層次矛盾，更何況現(xiàn)行國際法往往是建立在西方語境和價值觀之上的。因此，以國際協(xié)調(diào)和地區(qū)間妥協(xié)形成的國際軟法反而更能在真正意義上推動該地區(qū)的和平進程。針對中東地區(qū)復(fù)雜的局勢，國際組織與有關(guān)國家各方通過各種協(xié)調(diào)性的國際會議，以及達成了一系列共識和計劃，最終推出了中東和平路線圖計劃。應(yīng)當說，通過第三方構(gòu)建沖突各方協(xié)調(diào)與談判的平臺來解決地區(qū)性沖突，利用各方達成的軟法性質(zhì)的協(xié)議來推進地區(qū)沖突問題的解決，逐漸成為國際沖突解決的新途徑。這種模式也被之后旨在解決朝鮮半島核問題的六方會談機制所沿用。
　　國際軟法在某些國際性問題上提高了全球性共識，引起了國際社會的廣泛關(guān)注。近年來，為了解決全球環(huán)境、人權(quán)等領(lǐng)域的各種國際問題，許多國際組織或者多邊外交會議制定了一系列包括宣言、指南、協(xié)議在內(nèi)的各種國際軟法。這些國際軟法在有效地規(guī)范國際組織、國家或者非政府組織、跨國公司方面的國際行為之外，還使某些領(lǐng)域的國際問題在國際社會上引起了廣泛關(guān)注。以環(huán)境保護為例，聯(lián)合國《人類環(huán)境宣言》第一次將環(huán)境保護問題提高到全球高度。此外，以近年來十分受關(guān)注的全球氣候變化問題為例，聯(lián)合國通過多次召開氣候變化大會，發(fā)布了一系列的大會決議或宣言，使得全球氣候變暖這一人類面對的重大問題引起了各國政府的高度關(guān)注，同時也推動了解決這一問題的進程。盡管各國在對待氣候變化問題上有各自的利益考慮，但從全人類利益的考量，各國政府仍然承擔著巨大的道德義務(wù)和責任。進而進入了實質(zhì)性解決全球氣候變化的階段。以巴厘島路線圖為標志，后續(xù)的《京都議定書》的簽署通過和強制性施行，哥本哈根氣候變化會議以及將要召開的墨西哥坎昆會議等一系列行動都在這一國際軟法的協(xié)議性框架下開展的。事實上，以全球氣候變化、國際恐怖主義、能源危機等為代表的這些全球性問題逐漸成為分化和改變冷戰(zhàn)后國際局勢的新因素。而通過國際軟法來協(xié)調(diào)解決國際問題正逐漸成為這個時代最鮮明的特色之一。
　　
　　(責任編輯：李瑞