□文/孔慶立

合同是工程管理的核心，是工程實施過程中承發(fā)包雙方的最高行為準則，是雙方爭執(zhí)解決的依據(jù)。而合同分析是合同管理中一項十分重要的工作。在國際工程中，許多人將合同分析作為項目管理的起點。通常在合同實施前，在索賠和爭執(zhí)處理過程中，在工程遇到問題時都需要進行合同分析。而在實際的工程活動中，合同分析卻沒有得到足夠的重視，從而導(dǎo)致不必要的糾紛和損失。

一、合同分析的含義

合同分析是從合同執(zhí)行的角度去分析、補充和解釋合同的具體內(nèi)容和要求，將合同目標和合同規(guī)定落實到合同實施的具體問題和具體時間上，用以指導(dǎo)具體工作，使合同能符合日常工程管理的需要，使工程按合同要求實施，為合同執(zhí)行和控制確定依據(jù)。合同分析不同于招投標過程中對招標文件的分析，其目的和側(cè)重點都不同。合同分析往往由企業(yè)的合同管理部門或項目中的合同管理人員負責(zé)。

二、合同分析的目的和作用

（一）合同分析的必要性。合同實施過程中合同責(zé)任的完成是靠在每一時間段內(nèi)，完成每一項工程和工程活動實現(xiàn)的，所以合同目標和責(zé)任必須貫徹落實在合同實施的具體問題上和各工程小組以及各分包商的具體工程活動中。但在實際工作中，由于以下諸多因素的存在，承包人在簽訂合同后、履行和實施合同前有必要進行合同分析:

1、許多合同條文采用法律用語，往往不夠直觀明了，不容易理解。只有在合同實施前進行合同分析，將合同規(guī)定用最簡單易懂的語言和形式表達出來，使人一目了然，這樣才能方便日常管理。

2、合同所定義的工程活動和合同各方的權(quán)利關(guān)系是極為復(fù)雜的，要使工程按計劃有條理地進行，必須在工程開始前將它們落實下來。

3、同一工程中的不同合同形成一個復(fù)雜的體系，十幾份、幾十份、甚至上百份合同之間有十分復(fù)雜的關(guān)系；即使在同一份工程合同，有時某一問題可能在許多條款、甚至在許多合同文件中規(guī)定，而在實際工作中使用極不方便。

4、許多工程小組，項目管理職能人員所涉及到的活動和問題不是合同文件的全部，而僅為合同的部分內(nèi)容，全面理解合同對合同的實施將會產(chǎn)生重大影響。

5、在合同中依然存在問題和風(fēng)險，包括合同審查時已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險和還可能隱藏著的尚未發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險。經(jīng)常性的合同分析對工程項目管理有很多好處，能夠及時發(fā)現(xiàn)合同實施中出現(xiàn)的問題，迅速反饋，采取措施，降低損失。

（二）合同分析的作用。合同分析的目的和作用主要體現(xiàn)在以下方面:

1、分析合同中的漏洞，解釋有爭議的內(nèi)容。在合同起草和談判過程中，雙方都會力爭完善，但仍然難免會有所疏漏，通過合同分析，找出漏洞，可以作為履行合同的依據(jù)；在合同執(zhí)行過程中，合同雙方有時也會發(fā)生爭議，往往是由于對合同條款的理解不一致所造成的，通過分析，就合同條文達成一致理解，從而解決爭議；在遇到索賠事件后，合同分析也可以為索賠提供理由和根據(jù)。

2、分析合同風(fēng)險，制定風(fēng)險對策。對于不同的工程合同，由于其風(fēng)險來源和風(fēng)險量的大小都各不相同，因此要根據(jù)合同進行分析，制定并采取相應(yīng)的風(fēng)險對策。

3、進行工程任務(wù)分解、落實。在工程過程中，工程任務(wù)需要分解落實到具體的工程小組或部門、人員，要將合同中的任務(wù)進行分解，將合同中與各部分任務(wù)相對應(yīng)的具體要求明確，然后落實到具體的工程小組或部門、人員身上，從而便于工程實施和檢查。

三、建設(shè)工程施工合同分析的內(nèi)容

合同分析，在不同的情況，為了不同的目的，有不同的內(nèi)容，通常有以下方面:

（一）合同的法律基礎(chǔ)和合同類型。合同的法律基礎(chǔ)是指合同簽訂和實施的法律背景。通過分析，承包人了解適用于合同的法律的基本情況（范圍、特點等），用以指導(dǎo)整個合同實施和索賠工作。而對合同中明示的法律則應(yīng)重點分析。不同類型的合同，其性質(zhì)、特點、履行方式不一樣，雙方的責(zé)權(quán)利和風(fēng)險分配也不一樣。這直接影響合同雙方責(zé)任和權(quán)力的劃分，影響工程施工中合同管理和索賠。

（二）承包人的主要任務(wù)。這是合同分析的重點之一，主要分析承包商的合同責(zé)任和權(quán)力，分析內(nèi)容一般有以下方面:

1、承包人的總?cè)蝿?wù)，即合同標的。承包人在設(shè)計、采購、制作、試驗、運輸、土建施工、安裝、驗收、試生產(chǎn)、缺陷責(zé)任期維修等方面的主要責(zé)任，施工現(xiàn)場的管理，以及給業(yè)主的管理人員提供生活和工作條件等責(zé)任。

2、工作范圍。通常由合同中的工程量清單、圖紙、工程說明、技術(shù)規(guī)范所定義。工程范圍的界限應(yīng)很清楚，否則會影響工程變更和索賠，尤其是固定總價合同。

3、關(guān)于工程變更的規(guī)定。這在合同管理和索賠處理中極為重要，要重點分析。包括工程變更的范圍定義、變更程序、變更的補償范圍等。另外，對于一些特殊的規(guī)定應(yīng)重點分析。

（三）發(fā)包人的責(zé)任。這里主要是分析發(fā)包人的權(quán)力和合作責(zé)任。業(yè)主的合作責(zé)任是承包商順利完成合同所規(guī)定任務(wù)的前提，同時又是進行索賠的理由和推卸工程拖延責(zé)任的托詞。通常有如下方面:

1、業(yè)主雇用工程師并委托他在授權(quán)范圍內(nèi)履行業(yè)主的合同責(zé)任。在合同分析時要注意工程師的職權(quán)范圍，而且每個合同又有它自己獨特的規(guī)定，對此要作專門分析。

2、業(yè)主和工程師有責(zé)任對平行的各承包人和供應(yīng)商之間的責(zé)任界限作出劃分，對這方面的爭執(zhí)作出裁決，對他們的工作進行協(xié)調(diào)，并承擔(dān)管理和協(xié)調(diào)失誤所造成的損失。

3、提供施工條件，如及時提供設(shè)計資料、圖紙、施工場地、道路等。

4、按合同規(guī)定及時支付工程款，及時接收已完工程等。

（四）合同價格。對合同的價格，應(yīng)重點分析以下方面:

1、合同所采用的計價方法及合同價格所包括的范圍，如固定總價合同、單價合同、成本、加酬金合同等。

2、工程量計量程序，工程款結(jié)算（包括進度付款、竣工結(jié)算、最終結(jié)算）方法和程序。

3、合同價格的調(diào)整，即費用索賠的條件、價格調(diào)整方法，計價依據(jù)，索賠有效期規(guī)定。

4、拖欠工程款的合同責(zé)任。

（五）施工工期。在實際工程中，工期拖延極為常見和頻繁，而且對合同實施和索賠的影響很大，所以要特別重視。重點分析合同規(guī)定的開工日期、竣工日期，主要工程活動的工期，工期的影響因素，獲得工期補償?shù)臈l件和可能等。

（六）違約責(zé)任。如合同一方未遵守合同規(guī)定，造成對方損失，應(yīng)受到相應(yīng)的合同處罰。這是合同分析的重點之一，其中常常會隱藏著較大的風(fēng)險。

1、承包人不能按合同規(guī)定工期完成工程的違約金或承擔(dān)業(yè)主損失的條款。

2、由于管理上的疏忽造成對方人員和財產(chǎn)損失的條款。

3、由于預(yù)謀或故意行為造成對方損失的處罰和賠償條款等。

4、由于承包人不履行或不能正確地履行合同責(zé)任，或出現(xiàn)嚴重違約時的處理規(guī)定，特別是對業(yè)主不及時支付工程款的處理規(guī)定。

（七）索賠程序和爭執(zhí)的解決。它決定著索賠的解決方法，同時也在很大程度上決定了承包方的索賠策略。主要分析以下內(nèi)容:

1、索賠的程序；

2、爭議的解決方式和程序；

3、仲裁條款。包括仲裁所依據(jù)的法律、仲裁地點、方式和程序、仲裁結(jié)果的約束力等。

四、結(jié)束語

合同分析和解釋是為合同管理服務(wù)的，它必須全面、準確、客觀地反映合同的內(nèi)容、目的和當(dāng)事人的主觀真實意圖。實際工程問題非常復(fù)雜且千奇百怪，合同分析和解釋常常反映出一個工程管理者對合同的理解水平，對合同簽訂和實施過程的理解程度及當(dāng)事人處理合同問題的經(jīng)驗。因此，要實現(xiàn)成功的合同管理、成功的項目管理，做好合同分析工作是至關(guān)重要的。

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