張安毅，歐陽梅

(1.河南財經政法大學，河南鄭州450002;2.鄭州市中級人民法院，河南鄭州450003)

基于可持續(xù)發(fā)展的上市公司治理模式選擇

張安毅1，歐陽梅2

(1.河南財經政法大學，河南鄭州450002;2.鄭州市中級人民法院，河南鄭州450003)

傳統(tǒng)上市公司股東主權治理模式導致公司在經營中唯利是圖，引發(fā)了一系列社會問題，進而影響了企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。企業(yè)社會責任理論提出了利益相關者共同治理模式以實現(xiàn)企業(yè)自身與社會的共同發(fā)展，但缺乏可操作性。未來我國上市公司治理模式，應基于股東主權模式與利益相關者共同治理模式的交叉與協(xié)調，實現(xiàn)利益相關者共同治理方式的多樣化，并培育可持續(xù)發(fā)展的上市公司治理文化。

上市公司;治理模式;可持續(xù)發(fā)展

良好的公司治理是上市公司可持續(xù)發(fā)展的制度保障，也是本世紀提升企業(yè)競爭力、保持企業(yè)持續(xù)成長能力的關鍵因素。從20世紀末開始，股東至上的傳統(tǒng)治理理論受到了利益相關者共同治理理論的強烈挑戰(zhàn)，但孰是孰非學界至今仍爭議不斷。在這種背景下，我國上市公司治理模式如何選擇，將是一個急迫的實踐性課題，也是一個重大的理論命題。

一、傳統(tǒng)上市公司股東主權治理模式及其遭遇的可持續(xù)發(fā)展困境

傳統(tǒng)經濟學認為，公司是一個純粹的經濟實體，公司應當以盡可能多地為股東賺取利潤為唯一經營目標。美國學者弗里德曼指出，企業(yè)有一個并且只有一個社會責任——在法律和規(guī)章制度許可的范圍之內，利用它的資源從事旨在增加利潤的活動……如果管理者接受企業(yè)社會責任觀念，而不是盡可能地為股東創(chuàng)造價值的話，那就幾乎沒有什么傾向能如此徹底地破壞自由社會的根基了。［1］傳統(tǒng)公司法學界一般也認為，公司是股東投資設立的，公司是一個由物質資本所有者組成的社團法人，公司財產權是私人財產權的自然延伸，只有股東才是公司的最終所有人，公司的權力只能在他們之間分配或由他們進行分配。在這種思想主導下，產生了以實現(xiàn)股東利益為核心的上市公司傳統(tǒng)股東主權治理模式。

上市公司治理結構源于上市公司的兩權分離，上市公司股東人數眾多，股權極為分散，使得股東無法都參與公司經營管理;由于公司大規(guī)?；?、社會化大生產和市場經濟的復雜，只有具備專門管理才能和專門技術的人才能勝任現(xiàn)代公司的經營管理工作。在這種情況下，出現(xiàn)了專門的經理階層，股東便把公司的經營管理權交給公司的經營者來行使，不具有所有權的經營者控制了公司的經營管理，兩權分離在上市公司中得到了最徹底的展現(xiàn)。但是經營者應為誰的利益而執(zhí)掌上市公司?以股東利益為主導的上市公司治理模式認為，公司唯一負責任的對象是股東，公司經營者應嚴格遵守為股東謀求利益最大化的法則，而公司治理所要解決的制度安排是:作為物質資本所有者的股東如何通過一定的機制促使公司的經營者忠誠勤勉地工作，以及如何約束經營者的行為，保證其在股東利益范圍內從事經營活動。其實質是所有權對經營權的控制、約束和監(jiān)督。［2］如何激勵和約束經營者，使其為股東的利益最大化而努力工作，便是上市公司治理結構產生的動力和源泉，也是上市公司治理結構的核心內容。

然而，在20世紀的企業(yè)實踐中，由于公司經營者以股東利益最大化為唯一目的，以獲取利潤為唯一目標，唯利是圖，引起了環(huán)境污染、坑害消費者、誠信缺失等一系列社會問題?！爱斶^去的半個世紀中股市的價值以100倍的數量級增長的時候，森林的面積萎縮了，水位下降了，濕地不見了，土壤侵蝕了，漁業(yè)垮掉了，河流干涸了，氣溫升高了，無數的物種消失了?！保?］隨著上市公司規(guī)模的日益擴大并主導一國的經濟力量，伴隨的社會問題也日趨嚴重。上市公司為了超越競爭對手而對高科技的采用，帶來了技術排擠工人的現(xiàn)象，使大量的勞動者失業(yè);上市公司為了賺取暴利不惜造假賣假，現(xiàn)代產品的復雜性及產品缺陷的隱蔽性，使廣大消費者越來越淪為毫無防范能力的弱者。隨著“蘇丹紅”事件、“毒奶粉”事件等企業(yè)失德現(xiàn)象在我國的頻頻發(fā)生，上市公司治理目標和模式問題也引起了我國社會各界的廣泛關注?！叭绻局话压蓶|利益最大化作為唯一目標，它就可能為了實現(xiàn)這一目標而不擇手段，侵害股東以外的其他利害關系人的合法權益，甚至為牟取暴利而制售假冒偽劣商品，無視對勞動力資源的保護，以不正當手段侵害競爭對手，污染破壞環(huán)境?！保?］這不僅嚴重影響了社會和諧，也影響了上市公司的可持續(xù)發(fā)展，一個無視消費者利益、肆意污染環(huán)境、坑害債權人的企業(yè)無論如何是不能在市場經濟中長期立足的，三鹿集團的衰亡就是最好例證。

二、上市公司利益相關者共同治理模式的提出及其面臨的操作難題

基于上市公司以營利最大化、股東利益最大化為唯一治理目標帶來的弊端，20世紀中葉企業(yè)社會責任論者提出了利益相關者共同治理模式，即:公司不但要對股東、法律負責，還要對利益相關者包括債權人、員工、社區(qū)居民等負責;公司經營者不能只考慮使股東利益最大化，還要在經營中考慮并主動維護利害關系人的利益，而且利益相關者有權參與公司治理。上市公司利益相關者共同治理模式理論認為，公司治理的內容應該大大擴展，公司的債權人、供應商、員工甚至社區(qū)等利益相關者都應該分享公司治理一系列權力的分配與控制。學者指出，現(xiàn)實中的公司是各種要素投入的組合，股東僅僅是資本的提供者，除此之外，債權人、經營者特別是公司雇員都對公司作出了專門化的特殊投資，如雇員的專用性人力資本投資。這就要求公司管理者為各種要素投入者負責，在不同的利益之間尋求平衡，實現(xiàn)包括股東在內的多方利益相關者的利益最大化，物質資本提供者和人力資本提供者都參與公司治理，也符合公司長期營利戰(zhàn)略。比如，青木昌彥認為，公司治理結構是公司治理參與人策略互動的自我實現(xiàn)機制。換言之，公司治理結構是在公司組織領域控制利益相關者(投資者、工人和經理)相機行動決策的自我實施規(guī)則(包括正式和非正式規(guī)則)。公司組域(聯(lián)結組織和金融交易兩者的相關域)由三類策略互動的參與人組成(也許還有其他的參與人，視情況而定):提供資金的投資者、投資組織專用性資產的工人和在無法簽約事態(tài)下被授權使用金融和人力資本的經理。……公司治理是治理參與人策略互動的自我實施機制。［5］

上市公司利益相關者共同治理模式是以企業(yè)社會責任為理論背景提出的。一般認為，企業(yè)社會責任是指企業(yè)在營利之外，對消費者、債權人、供應商、社區(qū)居民等非股東利害關系人承擔的責任。學者認為，企業(yè)承擔社會責任是企業(yè)謀求可持續(xù)發(fā)展的必由之路，“企業(yè)通過承擔社會責任，可以贏得較好的聲譽，為企業(yè)發(fā)展營造更好的社會氛圍，使企業(yè)得以保持生命力，保持長期可持續(xù)地發(fā)展。只有取之于社會，用之于社會的企業(yè)，才能使自身發(fā)展與社會發(fā)展形成一種良性互動，從而真正實現(xiàn)企業(yè)自身與社會共同的可持續(xù)發(fā)展”［6］。上海證券交易所2008年5月14日在《關于加強上市公司社會責任承擔工作》的通知中指出，各上市公司應增強作為社會成員的責任意識，在追求自身經濟效益、保護股東利益的同時，重視公司對利益相關者、社會、環(huán)境保護、資源利用等方面的非商業(yè)貢獻。公司應自覺將短期利益與長期利益相結合，將自身發(fā)展與社會全面均衡發(fā)展相結合，努力超越自我商業(yè)目標。企業(yè)社會責任論者提出的利益相關者共同治理模式主張，上市公司應吸收員工、債權人、消費者、供應商等利害關系人代表進入企業(yè)董事會，共同決策上市公司的重大事項，從理論上講，對上市公司效益作出貢獻的各個要素所有者都應參與公司治理。企業(yè)社會責任論者認為，上市公司將與公司有利益關系的主體納入公司內部治理，可以促使上市公司營運目標更符合社會對公司的期望，敦促公司自身履行社會責任。一個能夠承擔社會責任的公司，將樹立良好的形象和品牌，促進上市公司的長遠發(fā)展。而且利益相關者共同治理有助于公司內部權力的制衡與協(xié)調，防范經營者的濫權。利益相關者共同治理還可以促進利益相關者關注上市公司的利益，贏得公司員工、消費者、供應商以及社會公眾的支持和參與，使內部各方面人際關系融洽和諧，比如員工將會比股東單邊治理時更關注公司的長期發(fā)展，在向上市公司投入更多專用性資本時就更加放心，增加員工對上市公司的忠誠度，有助于合作關系的長期穩(wěn)定，實現(xiàn)上市公司的可持續(xù)發(fā)展。

然而，盡管上市公司利益相關者共同治理模式在理論設計上看似完美，但除了職工參與治理的模式在各國得到了實踐外，其他利益相關者參與治理的共同治理模式似乎都難以操作。原因有以下幾點:首先，如果不同的利益相關者代表進入董事會，上市公司董事會必將效率全無。上市公司供應商提升產品原料價格會遭到消費者代表的反對，上市公司從事公益活動會遭到股東代表的反對，上市公司把利潤用于環(huán)保又會遭到急于收回貸款的債權人代表的反對。其次，如何確定消費者、債權人、供應商代表本身就是一個難題。利益相關者的代表沒有一定的程序難以選出，每一個人都有可能成為上市公司的消費者、供應商或者債權人，而且這個身份并非固定的，如果消費者進入了上市公司董事會，將很可能被同化而失去消費者立場。再次，共同治理模式和企業(yè)社會責任理論沒有為利益相關者的利益保護和治理參與確立一個標準，在法律規(guī)定之外的利益，比如在《勞動法》規(guī)定的最低工資額之外給員工開多少工資，是上市公司自己決定的，這實際上還是取決于各方力量的對比，對改善利益相關者的利益保護沒有實質性效果。復次，企業(yè)社會責任論者提出的共同治理模式中，公司不但要對股東、法律負責，還要對利害相關者負責。在兩權分離的模式下，要求公司對誰都負責，其實將導致經營者對誰都不負責?！耙粋€職業(yè)經理人逃避責任的最好辦法，就是宣布對所有人都負責任。這樣其實他可以不對任何人負責:如果企業(yè)虧損了，他可以說，這是為了照顧消費者的利益;反過來，商品提價的時候，他要考慮股東的利益;裁員的時候，他也有道理，因為他要照顧其他利益相關者的利益。這種‘對所有人負責’的方式，其實是對任何人都不負責?！保?］

三、未來我國上市公司治理模式的選擇——以可持續(xù)發(fā)展為目標

傳統(tǒng)的上市公司股東主權治理模式，由于導致公司唯利是圖而使上市公司喪失可持續(xù)發(fā)展的動力;基于企業(yè)社會責任理論而誕生的上市公司利益相關者共同治理模式也因為不成熟而面臨缺乏可操作性的難題。雖然我國《公司法》第5條引進了公司社會責任條款:“公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任?！边@似乎承認了公司應有責任維護利益相關者利益，但也沒有相關的配套執(zhí)行措施。我國的上市公司治理目標應該何去何從?筆者認為，未來我國上市公司治理改革的核心是安排好不同主體之間的利益沖突規(guī)制辦法，實現(xiàn)股東主權模式與利益相關者共同治理模式的交叉與協(xié)調。

第一，雖然企業(yè)社會責任值得提倡，但不能否認上市公司的營利性，營利性是上市公司發(fā)展的根本動力。社會責任理論是在對企業(yè)營利性質疑的基礎上提出的，因此，有人以承擔社會責任為由否認公司的營利性。筆者認為，如果上市公司不以營利為經營目標，就難以取得發(fā)展，一個連自身都難以發(fā)展、瀕臨破產的上市公司拿什么去承擔社會責任、維護利益相關者的利益?利益相關者共同治理模式的初衷也是實現(xiàn)公司長期發(fā)展與短期發(fā)展的協(xié)調，上市公司不以營利為經營目標，股東利益不保，投資者將喪失投資積極性，如果沒有投資者，上市公司就難以存在。所以，承擔社會責任不能否定上市公司的營利性，營利是上市公司發(fā)展進而承擔社會責任、維護利益相關者利益的基礎。

第二，應根據實際情況，實現(xiàn)利益相關者共同治理方式的多樣化。不同的利益相關者與上市公司的緊密度不同，應有不同的參與方式。股東作為上市公司的投資者和剩余風險承擔者，擁有公司的最終控制權;員工直接參與上市公司的經營管理活動，能夠獲得關于上市公司經營情況的第一手信息;債權人承擔較大的風險，當信息披露制度不足以提供充分的保障時，債權人就需要介入公司治理。因此，股東、員工和債權人應有權通過公司股東大會、董事會、監(jiān)事會以及通過員工持股、債權人持股參與公司內部治理。這些主體身份固定，容易選出自己的治理代表。供應商和消費者處于上市公司外部，與上市公司之間通常有完備的合同，因此，他們主要通過市場競爭和合約來間接影響公司經營，治理方式主要是通過與上市公司簽訂契約來規(guī)定各自的權利義務關系，維護自身利益。政府、社區(qū)居民與上市公司不存在直接的契約關系，也沒有任何專用性投資，主要以法律、法規(guī)為依據，通過訴訟、行政執(zhí)法等手段來約束上市公司的行為，支持、監(jiān)督上市公司。

第三，應實現(xiàn)維護利益相關者利益手段的多樣性。上市公司要取得可持續(xù)發(fā)展就必須維護利益相關者利益，但維護利益相關者利益，不是一定要通過內部治理參與實現(xiàn)的，信息披露、市場競爭都可促進上市公司主動維護利益相關者利益，而且“一個社會倡導公司對社會負責，推動體現(xiàn)公司社會責任的監(jiān)管體制，并不意味著公司法一定要就此作一般性規(guī)定，更不是公司法單槍匹馬就能實現(xiàn)這一目標，這需要在整個法律體系中貫穿這一公共政策。就保護消費者利益而言，有效的法律措施恐怕是管制產品安全、強化產品責任的損害賠償和強制披露，而不是讓消費者代表進入公司董事會”［8］。環(huán)境保護、產品安全、交易安全等其實也是一國法律政策的任務和目標。

第四，應培育可持續(xù)發(fā)展的上市公司治理文化。治理文化包括價值觀念、道德規(guī)范和企業(yè)精神等，對公司治理模式的形成具有不可低估的影響力。在新形勢下，上市公司要有意識用一種人文精神作為支柱和動力，將可持續(xù)發(fā)展觀念注入公司日常經營管理環(huán)節(jié)中，樹立利益平衡、主動維護利益相關者利益等公司治理理念。

［1］Milton Friedman.Capitalism and Freedom［M］.Chicago:The University of Chicago，1996:33.

［2］寧金成.公司治理結構:控制經營者理論與制度研究［M］.北京:法律出版社，2007:115.

［3］〔美〕馬喬里·凱利.資本的權利是神圣的嗎?［M］.黃佳，龐錦，譯.北京:中信出版社，沈陽:遼寧教育出版社，2003:7.

［4］張士元，劉麗.論公司的社會責任［J］.法商研究，2001 (6):106.

［5］胡鞍鋼，胡光宇.公司治理——中外比較［M］.北京:新華出版社，2004:4.

［6］馮巧云.企業(yè)社會責任與企業(yè)可持續(xù)發(fā)展關系探析［J］.北方經貿，2010(7):77.

［7］張維迎.正確解讀利潤與企業(yè)社會責任［J］.長三角，2001(11—12期合刊):31.

［8］劉連煜.公司治理與公司社會責任［M］.北京:中國政法大學出版社，2001:3－4.

The Governance Mode Selection for Listed Companies Based on Sustainable Development

ZHANG An-yi1，OUYANG Mei2
(1.Henan University of Economics and Law，Zhengzhou 450002，China; 2.Zhengzhou Intermediate People’s Court，Zhengzhou 450003，China)

The traditional shareholders sovereignty governance mode in listed companies led to mercenary in the company business，and triggered a series of social problems，thereby affected the sustainable development of enterprises.Theory of corporate social responsibility put up stakeholders shared governance model to achieve joint development between enterprises and society，but it lacks of operability.The future governance model in China listed companies should be based on the cross and coordination of the stakeholders’sovereignty and shareholders shared governance model to achieve the diversity of joint governance manner and foster governance culture for sustainable development in listed company.

listed companies;governance mode;sustainable development

F271

A

1674－3318(2010)04－0025－04

2010－09－19

張安毅(1979－)，男，河南陜縣人，河南財經政法大學講師，鄭州大學法學院博士研究生，研究方向為民商法學。