劉爾嬋

(華東理工大學(xué)法學(xué)院,上海200237)

中國涉外收養(yǎng)制度若干問題研究

劉爾嬋

(華東理工大學(xué)法學(xué)院,上海200237)

從目前的涉外收養(yǎng)現(xiàn)狀來看,我國屬于送養(yǎng)國,很多發(fā)達(dá)國家都有收養(yǎng)中國兒童的強(qiáng)烈渴求。然而,在立法層面,中國涉外收養(yǎng)立法仍存在空白點(diǎn),特別是對涉外收養(yǎng)效力及其準(zhǔn)據(jù)法的選擇缺乏明確具體的規(guī)定。我國在涉外收養(yǎng)的立法方面,應(yīng)將兒童利益作為根本原則貫徹其中。

涉外收養(yǎng);兒童利益;收養(yǎng)效力;法律適用

涉外收養(yǎng),是指含有涉外因素的收養(yǎng)關(guān)系。所謂涉外因素,是指收養(yǎng)的當(dāng)事人、收養(yǎng)的內(nèi)容和法律事實(shí)等因素中至少有一方面與境外有關(guān)系。我國的法律法規(guī)所規(guī)定的涉外收養(yǎng)行為僅涉及外國人在中華人民共和國境內(nèi)收養(yǎng)中國子女,外國人在中國收養(yǎng)外國子女,中國人在外國收養(yǎng)子女以及中國人在境內(nèi)收養(yǎng)外國子女的情形。

一、我國涉外收養(yǎng)現(xiàn)狀分析

(一)現(xiàn)實(shí)層面

從目前涉外收養(yǎng)狀況看,我國屬于送養(yǎng)國,基本不存在中國公民到國外收養(yǎng)子女的狀況。目前,到我國收養(yǎng)兒童的外國人主要來自美國,占全部比例的近70%,其余來自加拿大、挪威等13個(gè)國家。至今,中國收養(yǎng)中心已與上述國家的130多個(gè)收養(yǎng)組織建立了密切聯(lián)系。

(二)立法層面

1991年4月1日,《中華人民共和國收養(yǎng)法》實(shí)施;不久,《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》出臺;1993年5月29日,中國發(fā)起并加入聯(lián)合國《跨國收養(yǎng)保護(hù)兒童及合作公約》;1996年5月,根據(jù)國務(wù)院有關(guān)規(guī)定,民政部組建了“中國收養(yǎng)中心”。

在中國收養(yǎng)法實(shí)施以前,中國在涉外收養(yǎng)方面,基本處于無法可依的狀態(tài)。1991年《中華人民共和國收養(yǎng)法》,以及《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》的制定及修改,表明我國的涉外收養(yǎng)制度正在國際社會跨國收養(yǎng)的普遍實(shí)踐影響下逐步完善。然而,關(guān)于涉外收養(yǎng)準(zhǔn)據(jù)法的確立,國際國內(nèi)尚無統(tǒng)一的模式。目前,我國還沒有全面、系統(tǒng)的調(diào)整涉外收養(yǎng)關(guān)系的法律。1991年通過的《中華人民共和國收養(yǎng)法》及其修訂,僅有一條(第21條)對外國人的收養(yǎng)問題做出了簡單的規(guī)定,此外就是1991年頒布的《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》。我國《民法通則》對涉外收養(yǎng)制度的準(zhǔn)據(jù)法無明文規(guī)定,只有第148條的規(guī)定可以類推適用于涉外收養(yǎng)法律關(guān)系。

中國涉外收養(yǎng)立法仍存在很多空白點(diǎn),特別是對涉外收養(yǎng)效力及其準(zhǔn)據(jù)法的選擇缺乏明確具體的規(guī)定。我國關(guān)于涉外收養(yǎng)效力的法律適用的立法,最早由《中華人民共和國民法通則》第148條規(guī)定,即“撫養(yǎng)適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律”,該規(guī)定可以適用于涉外收養(yǎng)的法律效力問題,即因收養(yǎng)而產(chǎn)生的撫養(yǎng)關(guān)系可采用最密切聯(lián)系原則適用法律。而對被外國人收養(yǎng)的中國兒童的國籍問題,《中華人民共和國國籍法》第10條和第14條做了規(guī)定,被收養(yǎng)的中國公民可以根據(jù)收養(yǎng)人以及已成年的被收養(yǎng)人的愿望,保留或申請退出中國國籍,但如果收養(yǎng)人為定居在我國的無國籍或國籍不明的人,依據(jù)《國際法》第6條的規(guī)定,被收養(yǎng)人一般具有中國國籍?！吨腥A人民共和國收養(yǎng)法(草案)》曾用專章對涉外收養(yǎng)做出了規(guī)定,不僅規(guī)定了被收養(yǎng)人的國籍問題,而且明確規(guī)定涉外收養(yǎng)的效力適用收養(yǎng)人住所地法?！锻鈬嗽谥腥A人民共和國收養(yǎng)子女登記辦法》也未對涉外收養(yǎng)的法律適用做任何明確具體的規(guī)定,更無有關(guān)督促檢查的規(guī)定,只有第3條規(guī)定:“外國人在華收養(yǎng)子女,應(yīng)當(dāng)符合收養(yǎng)法的規(guī)定,并不得違背收養(yǎng)人居住地國的法律?！庇纱丝梢?我國涉外收養(yǎng)立法也只對外國人在華收養(yǎng)中國兒童的收養(yǎng)效力有規(guī)定,而對中國人在中國境外收養(yǎng)外國兒童的收養(yǎng)效力沒有任何規(guī)定,處于無法可依的狀態(tài)。在具體實(shí)踐中,對于我國的涉外收養(yǎng)的效力,法院一般堅(jiān)持依中國法處理的原則。因而,中國涉外收養(yǎng)立法選擇問題,有必要結(jié)合世界涉外收養(yǎng)的發(fā)展趨勢,針對本國國情進(jìn)行。

二、兒童利益原則在涉外收養(yǎng)制度中的價(jià)值分析

對于涉外收養(yǎng)相關(guān)規(guī)定,各國表現(xiàn)出不同的立法態(tài)度,其體現(xiàn)出的政策傾向,主要分為兩大類:一類是放寬放養(yǎng)政策,一類是苛刻放養(yǎng)政策。持放寬放養(yǎng)政策的國家認(rèn)為,積極的放養(yǎng)政策有利于讓那些亟待關(guān)懷的兒童融入真正意義上的家庭生活;同時(shí),也使那些不愿或者不能生育的夫妻,感受到擁有子女的天倫之樂;更重要的是,它有效地調(diào)和了全球涉外收養(yǎng)方面發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家在供需方面的極端分布。另一方面,持苛刻放養(yǎng)政策的國家則堅(jiān)持認(rèn)為,將兒童從一個(gè)民族文化轉(zhuǎn)到另一個(gè)民族文化,將會使兒童與原民族文化的紐帶退化。同時(shí),目前國際社會上,以牟取暴利為直接目的而進(jìn)行買賣兒童交易的黑市以及以私自收養(yǎng)為目的進(jìn)行兒童交易的灰市愈演愈烈。在歐洲、美洲等地存在大量專門販賣兒童的地下組織,有不少人靠販賣兒童為生,相關(guān)數(shù)據(jù)顯示,每年有2萬名兒童被販賣到美國。此外,販賣兒童內(nèi)臟活動(dòng)也日益猖獗。

在這樣的嚴(yán)峻形勢下,將兒童利益原則寫入涉外收養(yǎng)立法的制度層面,是絕對必要的。聯(lián)合國大會1986年通過了《關(guān)于兒童保護(hù)和兒童福利,特別是國內(nèi)和國際寄養(yǎng)和收養(yǎng)辦法的社會和法律原則宣言》。該宣言第17條規(guī)定,“在可能的情況下,兒童應(yīng)由父母照料并在由其負(fù)責(zé)的環(huán)境中成長;如果兒童缺乏親生父母照料或這種照料并不適當(dāng),就應(yīng)考慮由其父母的親屬、另一替代性寄養(yǎng)或收養(yǎng)家庭或必要時(shí)由一適當(dāng)機(jī)構(gòu)照料;如果兒童不能安置于寄養(yǎng)或收養(yǎng)家庭,或不能以任何適當(dāng)?shù)姆绞皆谠畤右哉樟?可考慮以跨國收養(yǎng)作為向該兒童提供家庭的替代性辦法?！?/p>

我國《收養(yǎng)法》規(guī)定:“收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)有利于被收養(yǎng)的未成年人的撫養(yǎng)、成長,保障收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的合法權(quán)益?！笨梢?這是收養(yǎng)法的最高指導(dǎo)原則,也是兒童福利的最高理念。

為了確保兒童利益,中國收養(yǎng)中心制定了為兒童選擇收養(yǎng)人的標(biāo)準(zhǔn):預(yù)送兒童的安置應(yīng)與申請收養(yǎng)人的年齡相適應(yīng);與申請收養(yǎng)人家庭已有子女的情況相適應(yīng);申請收養(yǎng)人必須有優(yōu)越的經(jīng)濟(jì)條件,良好的道德標(biāo)準(zhǔn)和穩(wěn)定的婚姻;申請收養(yǎng)人必須未患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為的不適合收養(yǎng)子女的疾病。

此外,被收養(yǎng)人中除一般兒童外,還存在著相當(dāng)比例的特殊兒童。所謂特殊兒童,是指無人撫養(yǎng)的棄嬰、孤兒、殘疾兒童、未婚媽媽無力(或不愿)撫養(yǎng)的兒童;因戰(zhàn)亂、生病或意外事件而導(dǎo)致家庭破碎的兒童;因子女多或家庭貧困而無法被妥善照顧的兒童。對于這類兒童的利益保障,既有相似于一般兒童的法律上的構(gòu)建,又有區(qū)別于一般兒童的心理方面的特殊關(guān)注。實(shí)際上,收養(yǎng)并不是簡單的安置問題,而是要在養(yǎng)父母和養(yǎng)子女之間建立起真正的父母—子女式的情感連結(jié),即親子依戀,而這往往是實(shí)踐中的一個(gè)難點(diǎn)。

如今,兒童利益原則已成為國際法律概念。我國在本國的立法和司法中,必須考慮兒童利益原則的貫徹和適用,并且國家必須采取措施和制定相應(yīng)的程序,把他們的義務(wù)與公約中相關(guān)兒童權(quán)利相結(jié)合,這樣做有利于將我國兒童的權(quán)利真正落到實(shí)處。

[1]李雙元,等.海牙跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約[M].北京:北京大學(xué)出版社,2002.

責(zé)任編輯 強(qiáng) 琛 E2mail:qiangchen42@163.com

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D922.182

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1673-1395(2010)03-0181-02

20100320

劉爾嬋(1987—),女,天津人,學(xué)生。