華南理工大學 褚宗明

1998年，美國聯(lián)邦巡回上訴法院對“道富銀行訴簽記金融集團公司”一案的判決開創(chuàng)了商業(yè)方法專利的先河。這個判決不僅宣布了商業(yè)方法除外原則的結束，而且提出了一個判斷可專利性的標準，即專利客體的本質(zhì)是其實用效果——實用、具體和有形的結果。隨后，歐盟、日本也都陸續(xù)修改各自的專利法律制度，將之前一直被排除于可專利性主題范圍之外的商業(yè)方法納入了專利制度保護的范疇。2002年末至2003年初，中國國家專利局對花旗銀行的兩項商業(yè)方法專利申請給予了授權。花旗銀行案例使國人逐漸意識到了商業(yè)方法專利在企業(yè)競爭中的重要價值。可以說，在科學技術和電子商務迅猛發(fā)展的今天，對于電子商務商業(yè)方法的可專利性問題，世界各主要國家已經(jīng)達成一致意見。那么，商業(yè)方法專利的現(xiàn)在有什么新發(fā)展？我國又如何應對這一發(fā)展？本文將做粗淺的分析。

1 商業(yè)方法專利概述

美國商標專利局對商業(yè)方法專利的定義為：“裝置及對應的方法，用于商業(yè)運作、行政、企業(yè)管理或財務資料報表生成，它能使資料在經(jīng)過處理后，有顯著的改變或完成運算操作裝置及對應的方法，用于改變貨物或服務提供時的資料處理或運算操作”[1]。簡單來說，商業(yè)方法專利是指權利要求本質(zhì)上指向商業(yè)方法的專利，而不考慮其權利要求的形式[2]。有人認為商業(yè)方法專利就是電子商務專利或者網(wǎng)絡專利，甚至是一種軟件專利，這是不正確的。按照實施的技術手段的不同，商業(yè)方法專利可分為以計算機實施的商業(yè)方法專利和以其他裝置實施的商業(yè)方法專利。因此，商業(yè)方法作為專利客體的概念，將其限定于網(wǎng)絡和電子技術環(huán)境，是縮小了它的范圍。

2 商業(yè)方法專利的新發(fā)展

有學者將商業(yè)方法專利的領域歸結為這樣幾種類型：(1)電信通訊；(2)網(wǎng)絡交易安全；(3)企業(yè)資源管理；(4)資金流管理；(5)在線銷售或服務。說到這里，就不能不提美國的兩個案例。這兩個案例，不僅可以展示商業(yè)方法專利的發(fā)展過程，還可以展現(xiàn)出站在商業(yè)方法專利研究最前沿的美國的態(tài)度，對我國也是非常好的啟示。

2.1 道富銀行案——商業(yè)方法專利保護成為現(xiàn)實

美國法院對“道富銀行訴簽記金融集團公司”一案做出判決，終于使計算機軟件以及以此為基礎的商業(yè)方法類技術的專利保護成為現(xiàn)實。在判決中，法院明確指出，商業(yè)方法包括計算機軟件都屬于可專利的主題，只要其能產(chǎn)生“實用、具體及有形的結果”均可受到專利法的保護。

但是，這個判決的出現(xiàn)也招致學者的批評。首先，由于美國經(jīng)濟高度發(fā)達，商業(yè)貿(mào)易非?；钴S，而該國的計算機網(wǎng)絡技術也非常先進，因而擁有獨特商業(yè)方法的公司比比皆是，其中不乏資產(chǎn)雄厚的大企業(yè)，這些企業(yè)不會顧忌申請專利所花費的人力、物力和財力，為了鞏固自己在知識產(chǎn)權方面的領先地位，往往申請許多專利[3]。再加上美國商業(yè)方法專利申請的門檻較低，所以許多其它國家的公司也紛紛到美國申請商業(yè)方法專利。其次，申請的限制少。美國對商業(yè)方法專利申請和授權大開方便之門，基本上，只要該申請可以產(chǎn)生實用性的效果，同時滿足其它專利性條件，商業(yè)方法都可以成功獲得專利保護。再次，審查標準寬松。相對比而言，許多申請案在我國根本不具備創(chuàng)造性，肯定是被駁回的，卻早已經(jīng)被美國專利商標局授權了。

2.2 比爾斯基案

1997年，比爾斯基(Bilski)與蘭德A·華沙(Rand A· Warsaw)向美國專利局申請使用對沖合同商業(yè)方法的排他權利。該案于2007年2月上訴到美國聯(lián)邦巡回上訴法院，最近，巡回上訴法院拒絕了該商業(yè)方法的權利要求。

這個案件案情比較簡單，但之所以認為這個案件是里程碑式的，就是因為美國法院在該案中所做出的判決有可能決定商業(yè)方法專利的未來。

在做出判決時，審判委員會沒有援引他們在早期道富銀行案中曾經(jīng)使用“實際應用”或者“產(chǎn)生具體有形的結果”來判定商業(yè)方法專利。另外，審判委員會在書面判決中闡述了美國專利局在區(qū)別可專利的商業(yè)方法和抽象思想上確實存在一定的困難，同時也說明美國專利局在這個問題上也希望在美國聯(lián)邦巡回上訴法院的案例中找到指導性的解決方案[4]。比爾斯基的判決把可申請專利的“程序”限定于依附于特定機械或設施的程序，或?qū)⒛骋晃锲忿D化為其它狀態(tài)或物品的過程。標志著近十年來美國法律將專利標的物范圍擴展到包含任何能產(chǎn)生實用性、有型性和實體性成果的發(fā)明的趨勢的終結[5]。

3 我國的應對策略

商業(yè)方法專利申請已經(jīng)引起了企業(yè)和民眾的廣泛關注，但相對于其它領域的申請而言，商業(yè)方法專利的保護意識還十分淡漠。在與商業(yè)方法相關的領域中，國內(nèi)申請所占的比重小，大部分申請人是外資企業(yè)。我們要清楚的認識到這種差距，為此，筆者提出一些我國的應對策略：

3.1 確立商業(yè)方法專利保護制度，明確判斷標準

用專利法保護商業(yè)方法是專利法制度發(fā)展的大勢所趨，在國際競爭如此激烈的今天，我們絕不能落后。為了更好的利用商業(yè)方法專利制度促進經(jīng)濟發(fā)展，我們應該能盡早確立、實施這一制度。對商業(yè)方法的可專利性及創(chuàng)造性判斷最終歸結到對其技術性判斷，上述兩個案例中，美國越來越明確專利標的物的范圍，我國也應該抓緊研究商業(yè)方法專利的判斷標準。

3.2 政府部門要更加重視

政府部門要推動商業(yè)方法專利的發(fā)展，建立的商業(yè)方法現(xiàn)有技術資料庫，建立商業(yè)方法專利的專門審查部門，加強對審查員的培訓。強化商業(yè)方法專利的審查，杜絕低質(zhì)量的商業(yè)方法專利。

3.3 企業(yè)應增強知識產(chǎn)權法律意識，并積極申請專利

企業(yè)是商業(yè)方法專利申請的主體，應重視知識產(chǎn)權法律的學習和研究，注重研發(fā)自主知識產(chǎn)權，建立專門的知識產(chǎn)權部門，以應對商業(yè)方法專利的挑戰(zhàn)和機遇。

[1]李穎怡,林艷.論商業(yè)方法可專利性的利益平衡[J].中山大學學報(社會科學版),2004,(5):45.

[2]郎貴梅.專利客體的確定與商業(yè)方法的專利保護[M].北京:知識產(chǎn)權出版社.

[3]邢錦暉.中外商業(yè)方法專利保護之對比研究[D].碩士學位論文,中國政法大學,2005.

[4]劉雪濤.商業(yè)方法專利再起波瀾[J].中國發(fā)明與專利,2008(9).

[5]姚克實,吳曉群.IN RE BILSKI 案:確定專利標的物的新動向[J].電子知識產(chǎn)權,2009.