李冠美

摘要馳名商標因具有極高的商業(yè)價值而受到越來越多的侵害,商標的淡化就是一種主要的表現(xiàn)形式,本文從馳名商標淡化的認定標準和表現(xiàn)形式等方面簡要分析了反淡化保護的重要性和應對措施。

關鍵詞馳名商標淡化反淡化

中圖分類號:D923.4文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-065-01

馳名商標是企業(yè)重要的無形資產(chǎn),因為具有突出的表彰商品或服務的卓越品質(zhì)與良好信譽的功能,有著極大的商業(yè)價值,已成為商家逐鹿的對象。馳名商標淡化行為是一種對馳名商標的間接侵害行業(yè),具有很大的社會危害性。很多國家都把淡化商標作為一種商標侵權來加以立法禁止,如美國、日本、歐盟等國家。2001年第二次修訂后的《中華人民共和國商標法》首次將商標淡化理論以立法形式確定,但對商標淡化界定不完整。在經(jīng)濟全球化和一體化的浪潮中,世界馳名商標品牌源源不斷地涌進中國,我們一方面必須遵循共同的游戲規(guī)則,另一方面又要發(fā)展民族經(jīng)濟,培育自己的品牌。因此,盡快研究馳名商標的淡化及其反淡化保護問題,完善馳名商標反淡化保護的理論體系和法律制度就更具有緊迫的理論意義和現(xiàn)實意義。

一、淡化馳名商標的認定標準

結(jié)合我國目前的商標淡化案件的司法實踐,認定某一行為是否構成馳名商標的淡化應考慮以下幾方面的標準,即淡化行為的發(fā)生、損害后果、以及行為人的主觀上的過錯推定。

(一)行為人實施了淡化馳名商標的行為

行為人實施的是對馳名商標的淡化。對商標淡化行為人來說,沒有多少知名度的商標,并不值得行為人實施淡化行為,所以從我國的實際出發(fā),將淡化限定于馳名商標更符合實際,也更具有操作性。因為商標是否有知名度是個事實問題,但無論是商標的“知名”、“馳名”還是“享有聲譽”的認定都是主觀性非常強的工作,事實上,迄今為止,也沒有任何一個國家的法律對商標知名度的認定給予一個具有操作性的標準。

對他人馳名商標的淡化使用,主要是指使用與他人的馳名商標相同或近似的商標,并且這種相似或相同能引起消費者對兩者的主觀聯(lián)想。如果使用的不是與馳名商標相同或近似的商標,則不能構成馳名商標淡化。

(二)淡化行為產(chǎn)生的損害后果和過錯推定責任

馳名商標淡化作為侵害商標權的一種形態(tài),它并不要求行為人的行為必須對馳名商標己經(jīng)造成實際的淡化為要件。認定淡化行為應該采取可能淡化標準。因為馳名商標淡化行為的損害是無形的,是間接地、逐漸削弱馳名商標的識別性,是種較難被商標權人察覺的商標侵權行為,具有隱蔽性。同時,淡化行為是對馳名商標內(nèi)在價值慢慢侵蝕的過程,在這個過程中,馳名商標對消費者的吸引力慢慢被削弱,對商標價值的損害也是一個漸進的過程,它的損害后果在短時間內(nèi)難以體現(xiàn),并且馳名商標受淡化行為侵害的損失難以量化,這使得商標權人在要求賠償損失時會遇到很大的困難。

淡化行為所侵害的是馳名商標所有權人的合法利益,對其認定應采用過錯推定責任。淡化行為人不能證明自己沒有過錯,則應推定其有過錯,并應承擔相應

的民事責任。馳名商標淡化行為人的過錯形式主要為故意,如將他人的馳名商標作為自己企業(yè)名稱的組成部分、將他人的馳名商標作為域名使用、將他人的馳名商標作為商品的裝潢使用等淡化行為本身就已經(jīng)是行為人故意的證明。馳名商標作為人的智力活動的結(jié)果,具有顯著的創(chuàng)造性和很高的知名度,雖然在理論上不能排除與他人的創(chuàng)造性思維內(nèi)容一致的偶然現(xiàn)象,但是馳名商標為公眾熟知,并且注冊的馳名商標必須經(jīng)一定的行政程序產(chǎn)生,并被公示,因此,其他生產(chǎn)者或經(jīng)營者稍加注意即可避免相同使用。從行為人負有的不侵犯他人商標權的一般注意義務出發(fā),從其具體行為規(guī)范性的約束,可以看出對淡化行為采用過錯推定責任更加公平合理。

二、淡化馳名商標的表現(xiàn)形式

淡化馳名商標的表現(xiàn)形式主要有弱化、丑化、退化。第一,弱化指本來只與特定商品或服務聯(lián)系的商標由于被用在其他商品或服務上,從而降低了該商標的絕對顯著性,模糊了該商標與商品或服務間的唯一聯(lián)系;第二是丑化,指將馳名商標使用在不道德或非法的內(nèi)容下,或?qū)⒏邫n商品的商標使用在低檔或大眾商品上。如將香水的商標用于殺蟲劑或咖啡的商標用于廁所清潔劑上。第三是退化,指由于使用不當,商標演變?yōu)樯唐返耐ㄓ妹Q而失去識別功能。這種情況在實踐中相當常見。阿司匹林,五糧液,二鍋頭,尼龍等都是由于商標所有人保護不當而使其退化成商品的通用名。

三、馳名商標反淡化應對措施及建議

面對多種形式的馳名商標淡化行為,必須建立起嚴密的反淡化系統(tǒng)來應對,主要的措施和建議如下:

(一)要建立起防御商標制度

“防御商標是同一所有人將與其注冊商標相同的商標,在非類似商品上分別申請注冊并經(jīng)核準的商標,以防止他人在不同類別的商品上使用其商標?！弊苑烙虡酥饕康脑谟诜乐顾耸褂没蜃择Y名商標的行為對自己的核心商標構成威脅或造成損害,這樣可使馳名商標所有人為自己的商標建立了一道嚴密的外圍防衛(wèi)體系,有效防止淡化。

(二)嚴格反淡化執(zhí)法,加大打擊力度

馳名商標淡化對權利人造成的損害是巨大的,為維護商標權人的合法權利,應在加強立法的基礎上,完善相關執(zhí)法和司法制度,健全執(zhí)法隊伍的組織建設,明確其基本職能,以保證嚴格執(zhí)法,審理及時,措施得力,以防止商標淡化行為的繼續(xù)。

(三)作為企業(yè),應該制定整體的商標戰(zhàn)略

先要認識到商標作為無形資產(chǎn)的重要性;其次對商標要有長遠規(guī)劃,以適應經(jīng)營項目及產(chǎn)業(yè)結(jié)果的擴大和調(diào)整;最后制定商標策略。培養(yǎng)員工的知識產(chǎn)權意識,委托商標代理機構對商標的運作進行實時監(jiān)測,條件成熟時申請注冊馳名商標,擴大保護范圍。