【摘要】 獨(dú)立董事制度在我國實(shí)施以來，雖然起到了一定的積極作用，但也存在很多問題，本文從獨(dú)立董事的概念入手，分析了獨(dú)立董事選任機(jī)制存在的問題及其成因，并針對(duì)這些問題提出了改善的建議。
　　【關(guān)鍵詞】 獨(dú)立董事；公司治理結(jié)構(gòu)；上市公司
　　
　　一、引言
　　
　　我國引入獨(dú)立董事制度的初衷是希望能利用這一制度對(duì)國家股或國有法人股一股獨(dú)大的內(nèi)部人控制狀態(tài)有所約束，更好地維護(hù)中小股東利益。近年來，相繼發(fā)生了伊利股份獨(dú)立董事遭罷免的事件，德隆系的新疆屯河公司的獨(dú)立董事也相繼提出辭職等事件，這些事件引起了各方面對(duì)獨(dú)立董事選任機(jī)制的關(guān)注。該制度的獨(dú)立監(jiān)督作用并沒有得到充分的發(fā)揮，創(chuàng)設(shè)目的還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有實(shí)現(xiàn)，還存在著許多問題，這需要理論界對(duì)我國上市公司的獨(dú)立董事選任機(jī)制做進(jìn)一步的研究。
　　
　　二、獨(dú)立董事制度概述
　　
　?。ㄒ唬┆?dú)立董事的概念
　　獨(dú)立董事（Independent Director）又稱作外部董事（Outside Director）、獨(dú)立非執(zhí)行董事（Non-Executive Director），是指獨(dú)立于公司的管理層、不存在與公司有任何可能嚴(yán)重影響其作出獨(dú)立判斷的交易和關(guān)系的非全日制工作的董事。獨(dú)立董事不像內(nèi)部董事那樣直接受制于公司的控股股東，也不直接受制于公司的高級(jí)管理階層，因此有利于董事會(huì)對(duì)公司事務(wù)決策作出獨(dú)立的判斷。
　　中國證監(jiān)會(huì)在2001年8月16日發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》）中也作了明確的解釋：上市公司獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。
　?。ǘ┆?dú)立董事制度的產(chǎn)生
　　獨(dú)立董事最早出現(xiàn)在美國，可以說是英美國家為了克服一元化公司治理結(jié)構(gòu)弊端的產(chǎn)物。以英美兩國為代表的一元化公司治理結(jié)構(gòu)，在公司中沒有獨(dú)立的監(jiān)事會(huì)，業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)與監(jiān)督機(jī)構(gòu)合而為一，董事會(huì)既是決策機(jī)構(gòu)，也是監(jiān)督機(jī)構(gòu)，董事會(huì)的兩種職能之間不可避免地存在著矛盾與沖突，這種缺陷在20世紀(jì)六七十年代充分暴露出來。為了解決這一矛盾沖突，英美等國家的上市公司逐漸引入了獨(dú)立董事制度，這無疑是強(qiáng)化公司內(nèi)部制衡機(jī)制的一個(gè)有效選擇。
　　我國采用二元化的公司治理結(jié)構(gòu)，但是又不同于以日德為代表的二元化公司治理結(jié)構(gòu)。例如德國，其公司法中規(guī)定設(shè)立監(jiān)事會(huì)以維護(hù)股東利益而對(duì)企業(yè)進(jìn)行監(jiān)督和管理，監(jiān)事會(huì)由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)不是平行機(jī)構(gòu)，董事會(huì)由監(jiān)事會(huì)選舉產(chǎn)生。而我國按照《公司法》規(guī)定，董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)是并列的平行機(jī)構(gòu)，股東大會(huì)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)沒有高于董事會(huì)的權(quán)力，規(guī)定監(jiān)事列席董事會(huì)會(huì)議。在這種情況下，監(jiān)事會(huì)監(jiān)督作用的發(fā)揮受到了極大的限制?；谶@種情況，我國于2002年起正式實(shí)行了獨(dú)立董事制度。
　　
　　三、我國獨(dú)立董事選任機(jī)制存在的問題
　　
　　我國引入獨(dú)立董事制度已有六年左右的時(shí)間了。在實(shí)踐中，獨(dú)立董事對(duì)于改善上市公司的法人治理雖然起到了一定的積極作用，但是上市公司違規(guī)操作、虛假陳述、損害中小股東利益的情況仍然屢屢發(fā)生，獨(dú)立董事“在位不行權(quán)、在位難行權(quán)”的問題十分突出。獨(dú)立董事選任機(jī)制在我國仍存在以下幾個(gè)問題。
　?。ㄒ唬┆?dú)立董事的職權(quán)設(shè)計(jì)不到位
　　一般來說，獨(dú)立董事享有三大權(quán)力：知情權(quán)、監(jiān)督考核權(quán)和審查否決權(quán)。與國外公司的獨(dú)立董事權(quán)力相比，我國獨(dú)立董事的職權(quán)設(shè)計(jì)不到位。首先，我國上市公司獨(dú)立董事權(quán)力設(shè)計(jì)上沒有充分考慮到與監(jiān)事會(huì)的權(quán)責(zé)相沖突、重疊的情況。按照《公司法》的規(guī)定在股東大會(huì)之下并行設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)兩個(gè)機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)督，是對(duì)公司董事會(huì)進(jìn)行監(jiān)督的專設(shè)機(jī)構(gòu)；而作為外部監(jiān)督力量的獨(dú)立董事，勢(shì)必在職能、權(quán)利方面與原有的監(jiān)事會(huì)之間產(chǎn)生沖突。其次，《指導(dǎo)意見》未賦予獨(dú)立董事對(duì)重大事項(xiàng)的否決權(quán)。否決權(quán)是獨(dú)立董事應(yīng)擁有的一項(xiàng)實(shí)質(zhì)性權(quán)利，只有它才能發(fā)揮獨(dú)立董事監(jiān)督公司管理層的實(shí)際作用。最后，獨(dú)立董事的知情權(quán)得不到有效保障。一方面，大股東控制的經(jīng)營董事出于利己動(dòng)機(jī)，完全可能故意不提供或少提供相關(guān)信息，從而使獨(dú)立董事的信息獲取不足；另一方面，目前我國獨(dú)立董事往往是身兼數(shù)職，時(shí)間精力有限，這樣也會(huì)影響其對(duì)上市公司提供的資料作出正確的判斷和決策。
　?。ǘ┆?dú)立董事的選任機(jī)制存在缺陷
　　獨(dú)立董事的選任是保障獨(dú)立董事獨(dú)立性的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，而我國的獨(dú)立董事的選任機(jī)制存在一定的缺陷，致使獨(dú)立董事缺乏實(shí)質(zhì)上的獨(dú)立性。
　　1. 我國獨(dú)立董事的任職條件存在著疏漏。為了保證上市公司選任的獨(dú)立董事具有“獨(dú)立性”，《指導(dǎo)意見》第3條明確規(guī)定不得擔(dān)任獨(dú)立董事的七種人員，這種列舉式規(guī)定盡管較為詳備，但仍有兩處漏洞：第一，《指導(dǎo)意見》并不禁止公司管理層的社交關(guān)系擔(dān)任獨(dú)立董事。在中國傳統(tǒng)文化中存在嚴(yán)重的“面子”觀念，即使公司董事、經(jīng)理濫用職權(quán)，損害公司利益和中小股東的合法權(quán)益，獨(dú)立董事也因礙于情面而不愿指出朋友的違紀(jì)違規(guī)事情。這樣，證監(jiān)會(huì)精心設(shè)計(jì)的獨(dú)立董事的任職標(biāo)準(zhǔn)很可能會(huì)流于形式。第二，《指導(dǎo)意見》沒有排除獨(dú)立董事可以是與公司之間有一定比例或數(shù)額的商業(yè)交易關(guān)系的人員。商業(yè)上交易伙伴的利益往往與公司的利益存在沖突，很難保證其能在權(quán)衡公司利益和個(gè)人利益的過程中保持中立；并且，由于他與公司管理層關(guān)系密切，很難保證其對(duì)管理層和內(nèi)部董事行使監(jiān)督權(quán)的客觀性，進(jìn)而有損其獨(dú)立性。對(duì)此問題，外國一般都有禁止性規(guī)定。
　　2. 我國獨(dú)立董事的提名程序不合理。根據(jù)《指導(dǎo)意見》第4條第1款的規(guī)定，“上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定?！?目前，我國的上市公司絕大多數(shù)都是由原來的國有企業(yè)改制而發(fā)行上市的公司，普遍存在一股獨(dú)大的情況，基本上都存在一個(gè)大股東并由其實(shí)際控制董事會(huì)。董事會(huì)成了大股東的“代理人”。在這種情況下，由“上市公司董事會(huì)”或者“單獨(dú)持有上市公司已發(fā)行股份1%以上”的大股東來提名推薦獨(dú)立董事，不僅不可能有效地監(jiān)督董事會(huì)及大股東的行為，相反，卻很可能淪為他們的合法外衣。
　?。ㄈ┆?dú)立董事的資源和素質(zhì)問題
　　目前，我國缺乏獨(dú)立董事人才市場(chǎng)，獨(dú)立董事人選大多為學(xué)者、會(huì)計(jì)師或律師等。中國獨(dú)立董事調(diào)查數(shù)據(jù)表明：從獨(dú)立董事的背景來看，有43.5%的獨(dú)立董事來自于高?；蚩蒲性核?；有26.1%的獨(dú)立董事來自于會(huì)計(jì)師、律師等中介機(jī)構(gòu)；有26.1%的獨(dú)立董事來自于企業(yè)經(jīng)營管理人士。這一調(diào)查結(jié)果表明，目前獨(dú)立董事群體在構(gòu)成上以高校及科研單位的人員為主，而這一群體主要從事的是教學(xué)和科研工作，缺乏企業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)，有的同時(shí)在多家公司任職，涉及多個(gè)行業(yè)，橫跨幾個(gè)省區(qū)，因此，受精力和能力等的限制，獨(dú)立董事作用的發(fā)揮勢(shì)必會(huì)大打折扣。
　　
　　四、完善我國獨(dú)立董事選任機(jī)制的建議
　　
　?。ㄒ唬┟鞔_獨(dú)立董事的職權(quán)
　　目前，我國對(duì)獨(dú)立董事的職權(quán)設(shè)計(jì)仍不到位，應(yīng)從以下幾方面進(jìn)行完善：首先，明確界定獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)界限，使其各行其權(quán)，各負(fù)其責(zé)。例如，對(duì)于公司財(cái)務(wù)的檢查權(quán)，建議監(jiān)事會(huì)側(cè)重檢查公司年終季末的財(cái)務(wù)狀況，而獨(dú)立董事側(cè)重檢查公司經(jīng)營層決策、交易過程中的財(cái)務(wù)狀況。其次，賦予獨(dú)立董事對(duì)公司重大事項(xiàng)的否決權(quán)。具體來說，獨(dú)立董事可以對(duì)董事的提名選任、高級(jí)管理人員的聘請(qǐng)或解任、董事或高級(jí)管理人員的薪酬方案、公司重大關(guān)聯(lián)交易行為、利潤分配方案和重大投資方案有否決權(quán)。最后，對(duì)獨(dú)立董事已有的權(quán)利有效保障。例如，完善信息披露制度，建立科學(xué)合理的信息傳遞機(jī)制，確保獨(dú)立董事的知情權(quán)。
　　（二）完善獨(dú)立董事的選任機(jī)制
　　1. 對(duì)獨(dú)立董事的任職條件做進(jìn)一步的規(guī)范。無論從積極任職條件方面還是從消極任職條件方面都要做進(jìn)一步細(xì)化的規(guī)定。例如，應(yīng)排除與上市公司之間有一定比例或數(shù)額的商業(yè)交易關(guān)系的人員擔(dān)任獨(dú)立董事；對(duì)于獨(dú)立董事的業(yè)務(wù)能力做出詳細(xì)的規(guī)定，包括擔(dān)任獨(dú)立董事所必需的專業(yè)知識(shí)和工作經(jīng)驗(yàn)。從知識(shí)結(jié)構(gòu)上看，獨(dú)立董事集體的專業(yè)知識(shí)應(yīng)當(dāng)搭配合理，不宜高度重疊，且能囊括公司管理、財(cái)務(wù)、法律、營銷等內(nèi)容。對(duì)于業(yè)務(wù)知識(shí)的構(gòu)成規(guī)定一個(gè)硬性比例。
　　2. 改善獨(dú)立董事的提名程序。首先，進(jìn)一步降低股東提名獨(dú)立董事候選人的持股比例，擴(kuò)大參與提名的中小股東的范圍；其次，可以保留大股東對(duì)獨(dú)立董事人選的提名權(quán)，但在股東大會(huì)對(duì)獨(dú)立董事候選人進(jìn)行表決時(shí)，可以參照“表決權(quán)回避制度”排除大股東的表決權(quán)；最后，董事會(huì)作為公司的重要決策機(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，有權(quán)提出獨(dú)立董事的候選人。但鑒于我國的實(shí)際情況，應(yīng)盡快在董事會(huì)下設(shè)立提名委員會(huì)來提名，并通過建立一套科學(xué)的獨(dú)立董事選拔制度來選舉獨(dú)立董事，用制度來決定獨(dú)立董事人選，盡可能地提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性。
　?。ㄈ┆?dú)立董事的資源和素質(zhì)問題
　　與我國的職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)相比，獨(dú)立董事并沒有市場(chǎng)化，獨(dú)立董事市場(chǎng)尚未形成，獨(dú)立董事的素質(zhì)和行權(quán)能力也有待于進(jìn)一步提高。培養(yǎng)獨(dú)立董事市場(chǎng)的形成，可以采取以下措施：一是推行獨(dú)立董事資格考試制度，規(guī)定報(bào)考條件，確定考試科目，擬定考試大綱，經(jīng)考試合格，并對(duì)相關(guān)條件進(jìn)行審查，辦理任職資格證。二是成立專門的中介機(jī)構(gòu)為公司提供獨(dú)立董事候選人，從事獨(dú)立董事的推薦工作，建立獨(dú)立董事人才數(shù)據(jù)庫，以方便上市公司查閱獨(dú)立董事的信息。三是成立獨(dú)立董事協(xié)會(huì)，培育獨(dú)立董事履行其職責(zé)的能力和專業(yè)知識(shí)及經(jīng)驗(yàn)，以及良好的職業(yè)操守。
　　
　　【參考文獻(xiàn)】
　　[1] 邵少敏，吳滄瀾，林偉.國外獨(dú)立董事研究[J].世界經(jīng)濟(jì)，2003年第4期.
　　[2] 中國證券監(jiān)督管理委員會(huì).關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見.2001年8月.
　　[3] 陳桂華.對(duì)我國上市公司獨(dú)立董事制度的思考[J].經(jīng)濟(jì)問題，2006年第9期.