蔡先生與朋友共同發(fā)起設(shè)立A公司，在公司籌備階段，蔡先生代表A公司與B公司簽訂買賣合同，約定蔡先生向B公司購買設(shè)備一套，價(jià)款37萬元，蔡先生在合同上簽字確認(rèn)。合同簽訂后，B公司按照合同約定交付了該設(shè)備。但蔡先生僅支付了10萬元，尚欠貨款27萬元。B公司打算訴至法院討要欠款。起訴時(shí)，A公司已經(jīng)成立，那么，B公司應(yīng)該起訴蔡先生還是A公司要求支付27萬元貨款及逾期利息呢？

抓住風(fēng)口，籌備公司

蔡先生最近手頭有些閑錢，想要做些投資，可是他自己沒有創(chuàng)業(yè)的經(jīng)驗(yàn)，所以想要找一個有些經(jīng)商頭腦的朋友一同創(chuàng)業(yè)，這樣能夠放心一些。蔡先生聽說食品加工行業(yè)比較好賺錢，而且最近處于行業(yè)黃金期，在當(dāng)前大環(huán)境下，如果創(chuàng)業(yè)成功還能夠拿到政府的小額扶持貸款，蔡先生便認(rèn)為投資食品加工業(yè)肯定能成功，便著手籌備起來。

蔡先生想起來，自己老家有一個朋友經(jīng)營過一個食品加工廠，賺了一些錢，后來由于家庭原因放棄了經(jīng)營。蔡先生想，雖然朋友現(xiàn)在不從事食品加工業(yè)了，但還是有一些生產(chǎn)管理經(jīng)驗(yàn)的。于是，蔡先生便把朋友約了出來，提出了自己想合伙開辦食品加工廠的想法。他的提議得到了朋友的贊同。朋友說，他在食品加工方面有一定的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)，也一直想再開辦加工廠，正愁找不到合伙人，正巧蔡先生找到他，真可謂機(jī)緣巧合。兩人當(dāng)即決定一起創(chuàng)業(yè)，成立A公司。朋友在興奮之余向蔡先生保證，要是兩個人一起開辦公司肯定能抓住行業(yè)風(fēng)口，穩(wěn)定盈利。

蔡先生聽到這話，心里躍躍欲試，摩拳擦掌準(zhǔn)備大干一場。因?yàn)榕笥衙枋龅膭?chuàng)業(yè)聽起來很輕松，而且朋友自稱有食品加工方面的專業(yè)知識，可以全權(quán)負(fù)責(zé)生產(chǎn)，這樣蔡先生就沒有什么擔(dān)憂了。一是出于對朋友的信任，二是想馬上賺到錢，所以他二話沒說，就答應(yīng)和朋友共同設(shè)立食品加工有限公司，蔡先生出資，朋友出力。朋友負(fù)責(zé)日常生產(chǎn)經(jīng)營，蔡先生是公司的董事長，對公司各項(xiàng)事務(wù)具有決定權(quán)。在和朋友完成對公司的基礎(chǔ)規(guī)劃后，蔡先生開始幻想加工廠日進(jìn)斗金、財(cái)源廣進(jìn)。

合伙不成，惹上官司

自從和朋友約定好開辦公司后，蔡先生就一門心思為創(chuàng)辦公司忙前忙后。公司籌備期間，需要采購一些食品加工的相關(guān)設(shè)備，在經(jīng)過一番市場考察后，蔡先生決定購買B公司的食品加工設(shè)備。在雙方商談好設(shè)備數(shù)量和價(jià)格后，就到了簽合同的環(huán)節(jié)。因?yàn)椴滔壬窃跒楣緞?chuàng)辦購買必要的設(shè)備，所以在簽合同時(shí)，蔡先生代表A公司與B公司簽訂買賣合同，決定購買價(jià)款37萬元的設(shè)備一套，蔡先生確認(rèn)合同的各項(xiàng)信息后，代表自己成立的A公司，簽上了自己的名字。蔡先生按照合同約定，先向B公司支付了10萬元預(yù)付款，B公司按照合同約定，先交付了設(shè)備。按照合同約定，蔡先生公司確認(rèn)設(shè)備沒有問題后，就應(yīng)該支付B公司尾款27萬元。

“蔡先生啊，真的是沒想到，我三叔剛剛在老家辦了個食品加工廠，想趁著形勢好多賺一點(diǎn)錢。他知道我在這方面有經(jīng)驗(yàn)，就讓我過去幫他的忙。都是親戚，我也不好推辭，所以，我就不能跟你合伙辦公司了，真的是很抱歉。過節(jié)的時(shí)候你回老家我一定請你吃飯，當(dāng)面給你賠不是?！迸笥淹蝗缙鋪淼囊煌娫捦耆驍嗔瞬滔壬膭?chuàng)業(yè)計(jì)劃。

蔡先生對食品加工行業(yè)一竅不通，頭腦發(fā)熱辦公司也是聽朋友鼓動，現(xiàn)在朋友中途退出，這讓不懂技術(shù)的蔡先生進(jìn)退兩難。公司現(xiàn)在還欠著B公司27萬元的尾款沒有付清，但作為合伙人的朋友突然退出，公司就沒辦法經(jīng)營下去了，這讓已經(jīng)簽好合同、買好設(shè)備的蔡先生不知所措?？粗呀?jīng)買好的機(jī)器，想到已經(jīng)支付的10萬元，蔡先生感到非常茫然。

蔡先生一方面積極尋找其他合作伙伴，一邊想辦法如何處理已經(jīng)購買的機(jī)器設(shè)備。他想，如果在短期內(nèi)找到懂經(jīng)營的合作伙伴，他就按計(jì)劃開辦公司；如果實(shí)在找不到創(chuàng)業(yè)伙伴，自己一個人又沒有能力獨(dú)自完成創(chuàng)業(yè)，他就出售設(shè)備，盡可能減少自己的損失。所以，蔡先生并沒有按照合同約定，向B公司支付尾款27萬元，而是決定等一等，視情況而定下一步該怎么辦。

但是B公司可沒有工夫等著蔡先生作決定，再三催促蔡先生付款。幾個月過去了，蔡先生還是沒有支付尾款的意思，B公司徹底失去了耐心，向蔡先生發(fā)出了“最后通牒”：如果蔡先生不在規(guī)定的期限內(nèi)付款，B公司就將他起訴至法院，要求法院判令蔡先生立即支付貨款27萬元及逾期利息。

責(zé)任誰擔(dān)，律師答疑

在起訴之前，B公司有一件事弄不清楚，那就是在公司籌備期間，公司設(shè)立人代表籌備中的公司簽訂合同，如果不履行合同，誰應(yīng)該對此負(fù)責(zé)？于是，B公司找到律師進(jìn)行咨詢。

律師解釋說，設(shè)立中的公司，是指公司發(fā)起人在籌備設(shè)立公司過程中所形成的特殊組織，是未來將要成立的公司的雛形。蔡先生在公司籌備階段，以自己個人名義與B公司簽訂買賣合同，是為了給自己創(chuàng)辦的A公司添置設(shè)備。

依據(jù)我國法律，在法人設(shè)立過程中，公司發(fā)起人為設(shè)立公司而以自己的名義從事民事活動而產(chǎn)生的民事責(zé)任，第三人有權(quán)選擇請求法人或者設(shè)立人承擔(dān)。

民法典第五十九條規(guī)定，法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。民法典第七十五條規(guī)定，設(shè)立人為設(shè)立法人從事的民事活動，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由設(shè)立人承受，設(shè)立人為二人以上的，享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。設(shè)立人為設(shè)立法人以自己的名義從事民事活動產(chǎn)生的民事責(zé)任，第三人有權(quán)選擇請求法人或者設(shè)立人承擔(dān)。公司法第四十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東為設(shè)立公司從事的民事活動，其法律后果由公司承受。公司未成立的，其法律后果由公司設(shè)立時(shí)的股東承受。設(shè)立時(shí)的股東因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害的，公司或者無過錯的股東承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的股東追償。

為什么以人個名義簽訂的合同和因此承擔(dān)的債務(wù)可以由公司承擔(dān)呢？律師解釋道，公司在設(shè)立時(shí)期，需要處理許多合同和交易，如成立公司辦理工商登記之前，股東需要租賃辦公場所，購買或租賃辦公家具，與合作方簽訂公司成立后的合作合同，招聘前期工作人員支付工資等。這些費(fèi)用在公司尚未成立時(shí)就已產(chǎn)生，由股東以自然人個體的身份簽訂合同或繳納這些費(fèi)用。根據(jù)法律規(guī)定，因?yàn)樾鹿旧形搭I(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照尚未能夠進(jìn)行經(jīng)營，股東以自己的名義與外界簽訂合同或是支付費(fèi)用的，當(dāng)公司成立后，債務(wù)將轉(zhuǎn)由公司承擔(dān)，股東已支付的費(fèi)用計(jì)入公司費(fèi)用之中。所以，蔡先生的公司成立后，蔡先生的債務(wù)可以由公司承擔(dān)。

律師還補(bǔ)充道，如果公司未能成立，股東之間所約定的成立公司的協(xié)議便歸于無效。民法典第一百五十七條規(guī)定，民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本案中，根據(jù)上述法律規(guī)定，主要發(fā)起人向股東收取的投資款需要足額返還，同時(shí)還有可能需要支付一定的利息。如果蔡先生的朋友在籌備公司的過程中向蔡先生交付了一部分投資款，最后公司沒有設(shè)立，作為發(fā)起人的蔡先生需將投資款足額返還給朋友。否則，他的朋友因此訴至法院，法院一般會判決交付給主要發(fā)起人的投資款需返還，且其他存在過錯的股東需要承擔(dān)連帶清償責(zé)任。好在A的公司前期投資人是蔡先生一人，所以B公司可以對蔡先生一人提起訴訟。

最后，律師就本案的情況總結(jié)道，蔡先生雖然是以個人名義與B公司簽訂合同，但是蔡先生是出于為自己創(chuàng)辦的A公司購買設(shè)備，所以B公司既可以起訴A公司也可以起訴蔡先生支付拖欠的尾款。

結(jié)合具體情況，經(jīng)過再三衡量，B公司決定把蔡先生訴至法院。法院經(jīng)審理認(rèn)為，由于本案起訴至法院后，蔡先生名下的A公司已經(jīng)成立，所以B公司既可以選擇由A公司承擔(dān)民事責(zé)任，也可選擇由蔡先生承擔(dān)民事責(zé)任，來補(bǔ)償其經(jīng)濟(jì)損失。B公司在權(quán)衡利弊之后，選擇由蔡先生來支付剩余27萬元余款以及逾期支付27萬元所產(chǎn)生的附帶利息，符合法律規(guī)定。綜上，法院支持了B公司的訴訟請求，判決蔡先生向B公司支付貨款及利息。

（文中人名為化名）