郭鑄滿

吉林衡豐律師事務所，吉林 長春 130000

一、企業(yè)刑事合規(guī)不起訴的內涵及適用對象

（一）刑事合規(guī)不起訴制度的內涵

刑事合規(guī)是指國家利用刑事政策中的正向激勵及責任歸咎，促使企業(yè)按照《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）給出的標準對企業(yè)的犯罪風險進行識別、評估，并通過制定、執(zhí)行符合《刑法》的方案預防企業(yè)的犯罪風險，防止企業(yè)或其員工由于行為不當而導致企業(yè)承擔刑事責任。刑事合規(guī)是指企業(yè)為規(guī)避刑事風險在發(fā)生犯罪行為前主動合規(guī)經(jīng)營，企業(yè)具有主導權；而企業(yè)刑事合規(guī)不起訴是指檢察機關對于認罪認罰、具有建立合規(guī)體系意愿的涉案企業(yè)在完成合規(guī)化管理后對其做出不起訴決定的制度，是基于檢察機關的角度對企業(yè)的犯罪行為進行監(jiān)督，相比刑事合規(guī)，企業(yè)刑事合規(guī)不起訴由檢察機關主導。不過目前我國并未在法律層面給予企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度一個嚴謹?shù)慕缍ǎ虼宋覈髽I(yè)刑事合規(guī)不起訴制度還處于探索階段［1］。

（二）刑事合規(guī)不起訴制度的適用對象

企業(yè)刑事合規(guī)不起訴的適用對象主要為中小微企業(yè)、企業(yè)家。雖然在國外企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度主要適用于大型企業(yè)，這類企業(yè)通常財力雄厚，利用這項制度可獲得從寬處罰的機會，但是在我國實際情況中，適用該制度的涉案企業(yè)多為中小微企業(yè)，主要是因為我國絕大部分企業(yè)都屬于中小微企業(yè)，雖然一個中小微企業(yè)的生存與發(fā)展對社會的影響較小，但是如果一批中小微企業(yè)抗風險能力低，卻是會對構建和諧社會產生較大影響的，因此我國要使中小微企業(yè)始終保持穩(wěn)定的市場主體地位，以促進社會經(jīng)濟的發(fā)展。通過將企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度適用于中小微企業(yè)，對企業(yè)做出從寬處罰的處理［2］。當然也有學者質疑該現(xiàn)狀，他們認為只有針對大型企業(yè)才能將該制度的效果充分發(fā)揮出來，因為大型企業(yè)具有更完善的治理結構，能夠將企業(yè)責任與員工責任有效區(qū)分開來，更好地實現(xiàn)“去犯罪化”。因此對于該項制度是否適用于中小微企業(yè)、企業(yè)的實際規(guī)模等標準，還需做進一步探討。在該制度試點實踐中，一些檢察機關會將涉案人員也作為適用對象，即不追求相關責任人員的法律責任，這是因為我國中小微企業(yè)由于治理模式有待完善而對企業(yè)負責人的依賴性較高，一旦追究企業(yè)負責人的法律責任，企業(yè)的生存風險也隨之增加，通過企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度保護企業(yè)負責人，同樣是出于穩(wěn)定我國社會經(jīng)濟發(fā)展的目的。同樣，針對企業(yè)負責人適用刑事合規(guī)不起訴制度也未被業(yè)內專家、學者完全認可，因此后續(xù)需要進一步探討該項制度的適用對象范圍［3］。

二、企業(yè)刑事合規(guī)不起訴的現(xiàn)實價值

具體而言，企業(yè)刑事合規(guī)不起訴的現(xiàn)實價值主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）加強對企業(yè)的司法保護

某些企業(yè)成立的初衷就是為了實施犯罪，針對這類企業(yè)要實施嚴格的刑罰處理措施；但相當一部分企業(yè)開展的是正常經(jīng)營活動，卻由于過失實施犯罪或偶然實施犯罪，針對這類企業(yè)不能以實施刑事追訴為前提，以保證社會經(jīng)濟的穩(wěn)定發(fā)展。因為企業(yè)的發(fā)展直接關系到當?shù)氐慕?jīng)濟發(fā)展、政府的稅收、人民的就業(yè)等，中小微企業(yè)很可能由于涉訴行為而停工停產，嚴重者可能會破產、倒閉。上文中提到，雖然一個中小微企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展不會對社會經(jīng)濟產生影響，但是一批類似的企業(yè)出現(xiàn)問題則會影響到社會的穩(wěn)定性，因此我國檢察院在公訴系統(tǒng)中引進了企業(yè)合規(guī)內容，建立了企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度。

（二）激勵企業(yè)優(yōu)化內部治理效果

在社會經(jīng)濟形勢日益復雜的形勢下，一些企業(yè)往往會通過侵犯知識產權、商業(yè)賄賂等犯罪行為而獲得高額利潤，這類企業(yè)開展非法商業(yè)活動的根本原因就是內部治理出現(xiàn)問題，企業(yè)員工、客戶、第三方合作伙伴等法律意識淡薄，缺乏監(jiān)管，加強對企業(yè)的合規(guī)管理能夠從源頭上排除非法商業(yè)活動，對企業(yè)進行“去罪化處理”，不斷強化企業(yè)員工、合作伙伴的合規(guī)意識，不斷優(yōu)化企業(yè)內部治理效果［4］。

（三）有助于檢察機關加強社會治理

社會不斷發(fā)展，檢察機關也要與時俱進，持續(xù)更新參與社會治理的方法及途徑，以更好地踐行國家治理現(xiàn)代化的理念。企業(yè)刑事合規(guī)不起訴是檢察機關加強社會治理的最新舉措，檢察機關應要求企業(yè)完善管理中的缺陷，并制定合法合規(guī)的管理體系，主動補償受害者的損失，盡力修補企業(yè)由于犯罪行為而受損的社會關系。在這個過程中，檢察機關與企業(yè)是“合作共贏”的關系，原因在于，相比刑事追訴，企業(yè)合法經(jīng)營必然能夠帶來更高的經(jīng)濟效益及社會效益［5］。

三、企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度實施存在的問題

作為一種較新的制度，企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度在我國的實施過程中可能會與傳統(tǒng)的刑事理論、刑事訴訟制度產生沖突，導致其實施時出現(xiàn)各種問題，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）缺少與刑事合規(guī)不起訴制度對應的基礎刑事理念

我國傳統(tǒng)的刑法理論是通過準確的定罪量刑對相應的犯罪行為做出評價，預防犯罪的過程是消極的。在刑事合規(guī)不起訴制度下，涉案企業(yè)只要構建符合要求、行之有效的刑事合規(guī)管理體系，即可減免一定的刑事責任，企業(yè)在刑事訴訟程序中有更大的主動選擇權。但是現(xiàn)行有效的單位犯罪歸責原則參照的是民事雇傭者責任替代責任原則，即員工出現(xiàn)違法犯罪行為時，企業(yè)需要承擔對應的刑事法律后果，因此刑事合規(guī)這一免責事由無法評價；且現(xiàn)行的刑事訴訟程序中涉案企業(yè)與司法機關不存在合作關系［6］。

（二）對企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度的認知不夠深入

分析我國企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度試點地區(qū)在實施該制度時存在的問題可知，無論是司法機關還是企業(yè)本身，對于企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度的認知還存在一定的偏差，具體體現(xiàn)在以下幾點：第一，模式選擇問題。當前企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度實施模式包括附條件起訴與相對不起訴兩種，兩種模式各有優(yōu)劣，具體適用于哪種模式還需要繼續(xù)探討。第二，缺少法理支撐。目前我國的企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度實施大部分借鑒國外的經(jīng)驗，但是我國屬于社會主義市場經(jīng)濟體制，與其他國家的經(jīng)濟體制有著本質上的區(qū)別，因此大量借鑒易出現(xiàn)水土不服的情況，比如我國《刑法》中對于單位犯罪的規(guī)定就與企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度有沖突。第三，企業(yè)刑事合規(guī)實體與程序缺乏法律保障，《刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》等相關法律法規(guī)并未對企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度做出體系化的規(guī)定，導致制度實踐與理論存在較大落差［7］。

（三）評價標準問題

我國現(xiàn)行的法律法規(guī)體系中，并未針對企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度制定明確、統(tǒng)一的評價標準，比如有效的企業(yè)刑事合規(guī)不起訴計劃需要具備哪些基本要素，或者合規(guī)計劃需要包含哪些內容等，目前不同地區(qū)的檢察機關對于企業(yè)刑事合規(guī)計劃的評價標準也不同。而國外的立法針對標準問題也有不同的模式，如果企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度要在全國范圍內推廣、實施，就必須明確有效的刑事合規(guī)計劃標準、基本原則及具體內容。

四、我國企業(yè)刑事合規(guī)不起訴完善策略

（一）刑法積極一般預防理論

在網(wǎng)絡社會等新型社會模式不斷發(fā)展的今天，傳統(tǒng)刑法也面臨著嚴峻的挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)的預防犯罪策略已經(jīng)無法滿足社會需求，而刑事合規(guī)制度就成為風險社會中相關法律手段新討論的重要內容。企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度以刑法積極一般預防理論為基礎，該理論弱化了刑罰的制裁功能及罪刑相當?shù)睦砟?，在該理論的影響下，公眾可以明確堅持遵守規(guī)范是正確的選擇，針對已成事實的刑事犯罪，懲戒并非最終目的，其最終目的是指導公眾的行為，強化公眾對于規(guī)范制度的認同程度，并對未來的犯罪行為起到預防作用［8］。因此在刑法積極一般預防理論的指導下，雖然企業(yè)有可能觸犯特定的刑事法律法規(guī)，但是其仍然有主動選擇的權利：如其能夠通過完善內部管理的合規(guī)體系預防下次同類型犯罪，則可減免本次刑事責任；而其他企業(yè)通過涉案企業(yè)的主動選擇及刑事制裁結果可知，只要建立完善的相關刑事合規(guī)體系，即使觸犯了刑事犯罪，也可以獲得減免刑事責任的機會，真正實現(xiàn)企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度強化民眾一般法律意識的目的。

（二）企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構建

一方面，區(qū)分法益侵犯性，選擇是否起訴。在實際的司法實踐中司法機關需要明確一個基本前提：由于企業(yè)的銷售行為面向的群體不是特定的，產品對于群體的侵犯也包含于社會法益中，企業(yè)侵犯法益的行為會涉及社會公共法益，因此此處區(qū)分法益侵犯性只考慮對生命健康法益及財產法益的侵犯［9］。本研究認為企業(yè)刑事合規(guī)不起訴制度適用于財產法益的侵犯，并不適用于生命健康法益的侵犯，比如曾經(jīng)轟動全國的“某鹿毒奶粉”案，涉事企業(yè)在嬰幼兒奶粉中添加三聚氰胺嚴重侵犯了公民的生命健康，這樣的企業(yè)即使不被起訴也無法消除其所造成的惡劣的社會影響。而侵犯財產類法益的企業(yè)可適用刑事合規(guī)不起訴制度，比如實施了行賄類犯罪的企業(yè)，其社會影響小，很大程度上能夠再次獲得消費者的信任，因此有必要對其適用從輕處罰。另一方面，以涉罪主體是否自愿認罪認罰作為前置條件。涉事企業(yè)需將是否自愿認罪認罰作為刑事合規(guī)不起訴的前置條件，如果無法滿足該條件則不適用該措施。在啟動不起訴程序時，不能設定為檢察院的主動行為，而是需要企業(yè)主動申請啟動，以推動企業(yè)主動建立刑事合規(guī)管理制度，積極完善內部治理結構，最后由檢察機關針對是否“不起訴”做出裁量決定。

（三）制定企業(yè)刑事合規(guī)標準

第一，有效的刑事合規(guī)計劃必然針對特定的刑事合規(guī)風險。涉案企業(yè)需要構建的刑事合規(guī)制度并非要防范、解決所有的刑事犯罪行為，也并非要杜絕所有的違法行為，而是需要針對特定的刑事合規(guī)風險進行防范與處理。因此涉案企業(yè)所制定的刑事合規(guī)計劃主要包括對應的法律法規(guī)、地方性文件、特定的行業(yè)規(guī)范等，即企業(yè)針對特定領域的違法違規(guī)事件建立內部控制體系，以避免再次發(fā)生同類事件。第二，企業(yè)需要構建具有前瞻性、獨立性的合規(guī)管理組織體系［10］。企業(yè)有必要在內部設立一個專門處理合規(guī)風險的管理部門，該部門需要對企業(yè)的重大決策、員工的行為、違法違規(guī)行業(yè)的處理等進行監(jiān)督、審查，以及時識別、處理合規(guī)風險。合規(guī)風險管理部門要獨立于企業(yè)的經(jīng)營管理及財務管理體系，避免與企業(yè)內部其他部門存在利益沖突，且該部門要將合規(guī)性審查作為企業(yè)管理事務的前置性程序，對企業(yè)決策的合規(guī)風險進行定期審查，以提前識別潛在的合規(guī)風險。第三，企業(yè)刑事合規(guī)計劃要能夠預防、識別、處理特定的刑事合規(guī)風險，合規(guī)計劃需要包括三個階段，即刑事合規(guī)風險的預防、識別、處理，企業(yè)要將合規(guī)風險審查作為重大決策的前置程序，建立完善的合規(guī)風險舉報制度，并調查、處理已經(jīng)發(fā)生的違法違規(guī)行為，針對現(xiàn)行的刑事合規(guī)制度進行持續(xù)優(yōu)化［11］。

總之，我國的刑事企業(yè)合規(guī)不起訴制度的試點實踐工作已經(jīng)在逐步深化中，在這個過程中，社會各界有質疑的也有積極接受的，無論是質疑還是接受，這項制度的目的就是使企業(yè)繼續(xù)生存下去，體現(xiàn)了加強對企業(yè)司法保護的理念。