楊正青 姜良賀

摘 要：在刑事附帶民事訴訟中，未成年被害人提出的精神損害賠償訴求經(jīng)歷了完全禁止、允許折中提出、限制性允許提出三個(gè)階段。遭受性侵的未成年人所受精神損害嚴(yán)重且持久，精神損害賠償制度的長(zhǎng)期缺失，表明對(duì)未成年人權(quán)益保護(hù)并不到位。將精神損害納入刑事附帶民事訴訟賠償范圍符合法律邏輯，有其必要性和可行性。探索在性侵犯罪中構(gòu)建刑事附帶民事訴訟未成年被害人精神損害賠償制度，要嚴(yán)格限制案件的受理范圍，科學(xué)確定賠償?shù)姆秶蛿?shù)額。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)積極履行支持起訴、司法救助等職能，切實(shí)為未成年人的成長(zhǎng)保駕護(hù)航。

關(guān)鍵詞：刑事附帶民事訴訟 性侵犯罪 未成年被害人 精神損害賠償 支持起訴

2021年3月1日，新修訂的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《刑訴法解釋》）正式施行，初步認(rèn)可在刑事附帶民事訴訟中能夠提出精神損害賠償訴求。在性侵害未成年人案件中，被害人往往遭受嚴(yán)重精神損害，有必要將精神損害納入刑事附帶民事訴訟賠償范圍，以充分保障未成年人合法權(quán)益。

一、刑事附帶民事訴訟未成年被害人精神損害賠償制度的發(fā)展

在刑事附帶民事訴訟中，未成年被害人提出精神損害賠償訴求經(jīng)歷了完全禁止、允許折中提出、限制性允許提出三個(gè)階段。

（一）完全禁止提出精神損害賠償訴求

長(zhǎng)期以來，相關(guān)法律和司法實(shí)踐均明確將精神損害賠償排斥在刑事附帶民事訴訟賠償范圍之外。不僅如此，法律規(guī)定即使被害人在刑事案件之外另行提起精神損害賠償民事訴訟的，法院也不予受理。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2013年至2020年間，被害人在刑事案件中提出精神損害賠償訴求的，均未獲法院支持，理由是沒有法律依據(jù)。另行提起民事精神損害賠償訴訟的，亦有28.74%的判決不予支持。［1］可見，在包括性侵未成年人犯罪在內(nèi)的刑事犯罪領(lǐng)域，精神損害賠償制度長(zhǎng)期以來存在空白。

（二）允許折中提出精神損害賠償訴求

長(zhǎng)期在刑事案件中拒斥精神損害賠償制度造成了嚴(yán)重的社會(huì)矛盾，即現(xiàn)行法律允許普通民事領(lǐng)域的被侵權(quán)人通過提起民事訴訟獲得精神損害賠償，卻禁止遭受更嚴(yán)重刑事犯罪侵害的被害人，特別是遭受性侵害的未成年被害人，提出精神損害賠償訴求，這嚴(yán)重違背常識(shí)、常情和常理。為了解決這種困境，司法實(shí)踐中采用了一些折中解決途徑，即繞過直接的侵害人，將相關(guān)的責(zé)任人或單位作為侵權(quán)人，要求這些人員或單位承擔(dān)賠償責(zé)任。如2021年2月，在江蘇發(fā)生的一起性侵未成年人犯罪案件中，因涉案賓館未履行強(qiáng)制報(bào)告義務(wù)，未成年被害人將其作為被告提起訴訟，主張涉案賓館應(yīng)賠償精神損害，該案同時(shí)獲得江蘇省檢察機(jī)關(guān)支持起訴。最終，雙方在庭外達(dá)成和解，涉案賓館賠償未成年被害人精神損失費(fèi)1萬元。［2］

（三）限制性允許主張精神損害賠償

2021年新修訂的《刑訴法解釋》的出臺(tái)，為刑事案件被害人直接主張精神損害賠償帶來曙光?！缎淘V法解釋》第175條第2款在原有解釋的基礎(chǔ)上添加“一般”二字，突破了原解釋對(duì)刑事附帶民事精神損害賠償訴訟的一概“不予受理”，為在刑事附帶民事訴訟中主張精神損害賠償提供了法律依據(jù)。此后，司法實(shí)踐中出現(xiàn)零星判決支持的案例，如上海市檢察機(jī)關(guān)支持遭受性侵的未成年被害人張某某及其法定代理人提起精神損害賠償訴訟的案件，該訴求獲得法院支持。至此，嚴(yán)格禁止被害人在刑事附帶民事訴訟中主張精神損害賠償?shù)木置姹恢鸩酱蚱?。?］

二、構(gòu)建刑事附帶民事訴訟未成年被害人精神損害賠償制度的必要性和可行性

（一）構(gòu)建刑事附帶民事訴訟未成年被害人精神損害賠償制度的必要性

性侵未成年人案件呈現(xiàn)多發(fā)態(tài)勢(shì)。根據(jù)最高檢發(fā)布的《未成年人檢察工作白皮書（2021）》中公布的數(shù)據(jù)，2021年檢察機(jī)關(guān)共對(duì)侵害未成年人犯罪案件60553人提起公訴，其中性侵案件占比42.4%，整體增幅明顯。［4］性侵案件不僅對(duì)被害人的身體造成嚴(yán)重傷害，且極易造成心理創(chuàng)傷，尤其是對(duì)未成年被害人來說，由于其年齡尚小、心智不成熟，在遭受侵害后無法恰當(dāng)紓解自身情緒，導(dǎo)致心理創(chuàng)傷持續(xù)時(shí)間較久，嚴(yán)重的還會(huì)造成生活障礙、自殺等情況，在性侵未成年人犯罪案件中構(gòu)建精神損害賠償制度適時(shí)且必要。

（二）構(gòu)建刑事附帶民事訴訟未成年被害人精神損害賠償制度的可行性

1.刑事懲罰與精神損害賠償可以共存。對(duì)于刑事懲罰與精神損害賠償?shù)年P(guān)系，學(xué)界有兩種觀點(diǎn)，一種認(rèn)為刑事懲罰可以代替精神損害賠償，因其本身就具有精神損害賠償?shù)膿嵛抗δ埽?］；另一種認(rèn)為刑事懲罰不能替代精神損害賠償，因二者設(shè)置的目的并不相同。［6］筆者贊同后一種觀點(diǎn)，因個(gè)案中的刑事懲罰，是國家基于公共秩序遭受損害對(duì)相關(guān)人員進(jìn)行的追訴，體現(xiàn)的是公法價(jià)值，并不是對(duì)被害人個(gè)人的補(bǔ)償。刑事訴訟的主要目的是懲治犯罪，而非彌補(bǔ)和撫慰，且刑事懲罰所具有的撫慰功能僅僅是客觀上的寬慰，其作用十分有限。精神損害賠償可從經(jīng)濟(jì)角度彌補(bǔ)犯罪行為造成的損害，一定程度起到寬慰和撫慰作用，該功能和作用是刑事懲罰所不具備的。公法價(jià)值不能替代當(dāng)事人個(gè)人本位意義上的補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)，刑事訴訟本身亦不能代替當(dāng)事人在民事方面應(yīng)當(dāng)獲得的救濟(jì)，若存在嚴(yán)重精神損害后果，應(yīng)允許主張精神損害賠償，二者并不沖突、可以共存。

2.將精神損害納入刑事附帶民事訴訟賠償范圍符合法律邏輯，可以更好地契合、銜接民事法律。學(xué)術(shù)界主流觀點(diǎn)認(rèn)為，刑事附帶民事訴訟程序本質(zhì)上仍屬于民事訴訟。［7］法院在審理當(dāng)事人是否需要承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)依據(jù)的仍是民事法律。根據(jù)民法典第191條、第996條、第1183條的規(guī)定，現(xiàn)行民事法律已經(jīng)允許遭受性侵害的未成年人以單獨(dú)提起民事訴訟的方式來救濟(jì)其自身權(quán)利。為契合民事法律的規(guī)定，應(yīng)允許未成年被害人在刑事附帶民事訴訟中主張精神損害賠償，以此實(shí)現(xiàn)對(duì)其精神損害保護(hù)的刑民銜接。

在刑事附帶民事訴訟中主張精神損害賠償符合刑事實(shí)體法律的相關(guān)規(guī)定。在刑法中，并未完全將精神損害賠償排除在外。刑法第36條規(guī)定，犯罪分子應(yīng)對(duì)自身犯罪行為造成的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任，同時(shí)還規(guī)定了“根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失”，精神損失具有難具化、無形化的特點(diǎn)，需要法院根據(jù)具體情況進(jìn)行判斷，符合該條規(guī)定的表述和內(nèi)在邏輯。

三、刑事附帶民事訴訟中未成年被害人精神損害賠償制度的具體建構(gòu)

結(jié)合《刑訴法解釋》的相關(guān)規(guī)定，可通過限縮案件范圍、設(shè)置科學(xué)的賠償標(biāo)準(zhǔn)、限定賠償數(shù)額，探索在性侵犯罪中構(gòu)建刑事附帶民事訴訟未成年被害人精神損害賠償制度。

（一）嚴(yán)格把握 “一般不予受理”的運(yùn)用，限縮案件范圍

雖然2021年新修訂的《刑訴法解釋》為構(gòu)建性侵犯罪未成年被害人精神損害賠償制度帶來曙光，但筆者認(rèn)為仍應(yīng)對(duì)“一般不予受理”嚴(yán)格把握，在將“一般”反向理解為“有例外”的同時(shí)，嚴(yán)格限縮“例外”的案件范圍。

1.案件類型應(yīng)限定為性侵犯罪案件。相對(duì)于一般犯罪而言，性侵犯罪所造成的危害后果更為嚴(yán)重。且在這類案件中，僅僅依靠刑事懲罰并不能在客觀上達(dá)到撫慰被害人心理創(chuàng)傷的程度。雖然經(jīng)濟(jì)賠償亦無法徹底撫平被害人的內(nèi)心創(chuàng)傷，但能一定程度上緩解被害人及其家庭因接受精神輔導(dǎo)、心理治療等導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)困難，幫助被害人修復(fù)心理損傷。

2.性侵犯罪行為需造成嚴(yán)重精神損害且性侵犯罪行為與嚴(yán)重精神損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。如此設(shè)定系與民法典第1183條的規(guī)定相契合。司法實(shí)踐中，因精神損害具有難量化、無形化的特點(diǎn)，導(dǎo)致認(rèn)定是否造成“嚴(yán)重精神損害”存在困難。嚴(yán)重精神損害不僅包含造成顯性的精神損害，如被害人精神失常、精神殘疾等，還包含給被害人造成較為嚴(yán)重的隱性精神損害后果，如有證據(jù)證明被害人在遭受性侵后性格古怪產(chǎn)生嚴(yán)重心理疾病，或個(gè)人性格、與人交流等方面與以往發(fā)生重大變化、難以正常成長(zhǎng)的，均可認(rèn)定為造成嚴(yán)重精神損害。同時(shí)在司法實(shí)踐中應(yīng)注意因果關(guān)系的認(rèn)定，對(duì)于未成年人之間自愿發(fā)生性關(guān)系被認(rèn)定為強(qiáng)奸、未成年被害人主動(dòng)要求發(fā)生性關(guān)系或賣淫等情形，雖然有些被害人亦產(chǎn)生了心理疾病，但不能僅以有性侵行為、造成嚴(yán)重精神損害兩個(gè)要件便判定行為人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而是要結(jié)合案件具體情況等因素，分析被害人產(chǎn)生精神疾病的原因，對(duì)于主要系輿論壓力等原因造成的精神問題，不應(yīng)支持其索賠請(qǐng)求。

（二）科學(xué)確定精神損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)額

法院在審理刑事附帶民事訴訟時(shí)依據(jù)的是民事法律，對(duì)于精神損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)額理應(yīng)按照民事法律的規(guī)定進(jìn)行判斷?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第10條初步明確了精神損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)額，規(guī)定在確定精神損害賠償?shù)臄?shù)額時(shí)需考慮六種因素進(jìn)行綜合認(rèn)定。但該規(guī)定采取的是法官自由裁量的方法，并未以列舉方式對(duì)精神損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行統(tǒng)一，易造成各地裁判結(jié)果不一。為解決該問題，各省、地區(qū)結(jié)合本地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和司法實(shí)踐制定了具體的賠償規(guī)定，其中山東省亦對(duì)該賠償標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了細(xì)化，在確定精神損害賠償數(shù)額時(shí)可予以參照適用。

同時(shí)筆者認(rèn)為，法院在判決時(shí)應(yīng)充分考慮被告人在犯罪時(shí)的主觀心理狀態(tài)、過錯(cuò)程度、犯罪原因和方式、造成的社會(huì)影響、雙方的經(jīng)濟(jì)狀況等因素，科學(xué)確定賠償?shù)臄?shù)額。建議區(qū)別于普通的精神損害賠償數(shù)額，對(duì)性侵未成年人案件設(shè)置最低賠償標(biāo)準(zhǔn)，必要時(shí)設(shè)置中等賠償標(biāo)準(zhǔn)，確保遭受性侵害的未成年被害人至少得到中等標(biāo)準(zhǔn)的賠償，從而有效解決精神損害傷害大、難治愈的問題。對(duì)于賠償?shù)淖罡邤?shù)額，現(xiàn)行法律規(guī)定的精神損害賠償數(shù)額偏低，普遍不超過5萬元，與當(dāng)今社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平極不適應(yīng)，對(duì)于年齡較小的未成年被害人來說較難起到長(zhǎng)久的幫助作用，對(duì)該數(shù)額應(yīng)予以適當(dāng)提高。

四、構(gòu)建刑事附帶民事訴訟未成年被害人精神損害賠償制度的檢察應(yīng)對(duì)

（一）檢察機(jī)關(guān)對(duì)符合條件的案件支持起訴

目前，全國各地已陸續(xù)出現(xiàn)對(duì)性侵犯罪未成年被害人精神損害賠償刑事附帶民事訴訟案件支持起訴的成功案例。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)結(jié)合案件具體情況，積極主動(dòng)履職，對(duì)符合條件的案件支持起訴。剖析其中合理性和必要性，一是從合理性角度分析，刑事附帶民事訴訟中當(dāng)事人的權(quán)利仍是個(gè)人民事上的私權(quán)。根據(jù)民事相關(guān)法律，當(dāng)處于弱勢(shì)地位的當(dāng)事人尤其是遭受性侵的未成年被害人提起刑事附帶民事訴訟并主張精神損害賠償時(shí)，檢察機(jī)關(guān)可以支持起訴。二是從必要性角度分析，檢察機(jī)關(guān)對(duì)該類案件支持起訴不僅可以最大程度節(jié)省司法資源，且能減少當(dāng)事人在訴訟中的奔波。通過支持起訴，可以直接將涉案刑事證據(jù)轉(zhuǎn)化為民事證據(jù)，對(duì)人民法院來說，可在訴訟活動(dòng)中省略判斷民事侵權(quán)行為是否成立的過程，最大程度節(jié)約司法資源；對(duì)當(dāng)事人來說則可以減輕取證壓力，降低起訴難度，實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的救濟(jì)和保障。

檢察機(jī)關(guān)支持起訴的方式，包括但不限于幫助調(diào)查取證、提供法律咨詢、出庭支持公訴等。但需注意的是，檢察機(jī)關(guān)支持起訴時(shí)不能直接督促、替代未成年被害人啟動(dòng)提起精神損害賠償訴訟程序。同時(shí)，在運(yùn)用調(diào)查核實(shí)權(quán)、出庭支持公訴等方面應(yīng)嚴(yán)格落實(shí)有限介入的要求，避免雙方當(dāng)事人平等的訴權(quán)受到公權(quán)介入的影響，破壞民事訴訟原有的結(jié)構(gòu)平衡。［8］

（二）多措并舉建立一站式檢察救助體系

除履行支持起訴職能外，檢察機(jī)關(guān)還可以構(gòu)建以“心理疏導(dǎo)、司法救助”等職能為外延的一站式檢察救助體系。

1.充分發(fā)揮未成年人檢察業(yè)務(wù)統(tǒng)一集中辦理優(yōu)勢(shì)，開展專項(xiàng)司法救助。檢察機(jī)關(guān)可以設(shè)置性侵未成年人犯罪案件專項(xiàng)救助資金，對(duì)于因性侵造成嚴(yán)重精神損害且生活困難的未成年人，積極啟動(dòng)司法救助程序，以發(fā)放救助金的形式幫助未成年被害人解決經(jīng)濟(jì)困境。同時(shí)還可以區(qū)別于普通司法救助案件，引導(dǎo)未成年被害人的法定代理人對(duì)救助金妥善使用，并對(duì)救助金的使用過程進(jìn)行有效監(jiān)督，避免救助金使用不當(dāng)對(duì)未成年人合法權(quán)益造成侵害。針對(duì)無監(jiān)護(hù)人的未成年被害人，檢察機(jī)關(guān)可以聯(lián)動(dòng)民政部門建立專門賬戶，專門接收精神損害賠償款項(xiàng)并對(duì)后續(xù)支出進(jìn)行專門管控，防止資金使用混亂。

2.聯(lián)動(dòng)專業(yè)人員，有效開展心理疏導(dǎo)和測(cè)評(píng)。在刑事案件及支持起訴案件辦理過程中，承辦檢察官可根據(jù)案件具體情況，積極對(duì)接醫(yī)院，召集有司法精神學(xué)資質(zhì)的醫(yī)生、心理評(píng)估醫(yī)生針對(duì)未成年被害人建立專門的心理評(píng)估小組，對(duì)遭受性侵害的未成年被害人進(jìn)行有效心理救助、疏導(dǎo)，幫助其早日回歸正常生活。同時(shí)圍繞可能影響被害人成長(zhǎng)的不當(dāng)因素，對(duì)未完全履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的被害人父母開展強(qiáng)制親情教育，幫助父母為被害人提供心理支撐。在案件辦理完成后可對(duì)心理救助效果開展定期回訪、評(píng)價(jià)，確保心理救助取得實(shí)效。

3.完善性侵案件未成年被害人隱私權(quán)保護(hù)制度。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)嚴(yán)守辦案紀(jì)律，避免因泄露隱私對(duì)未成年被害人造成二次侵害。對(duì)偵查機(jī)關(guān)辦案過程、法院審理過程、律師及其他訴訟參與人參與過程進(jìn)行全方位監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)不當(dāng)泄露被性侵未成年被害人隱私的情況時(shí)，應(yīng)及時(shí)以糾正違法通知書、糾正違法檢察建議等形式予以糾正，并根據(jù)過失或故意程度、被害人遭受傷害程度，視情況移送公安機(jī)關(guān)進(jìn)行立案?jìng)刹榛蚪ㄗh給予行政處罰。