廣東省社會科學(xué)院 李繼霞

以互聯(lián)網(wǎng)平臺為依托的零工經(jīng)濟(jì)已成為日益普遍的新經(jīng)濟(jì)模式。在現(xiàn)有勞動法律制度框架內(nèi)，零工經(jīng)濟(jì)模式中從業(yè)者與平臺提供者之間的法律關(guān)系處于尷尬的狀態(tài)。零工經(jīng)濟(jì)勞動關(guān)系的模糊化，使傳統(tǒng)勞動關(guān)系理論及現(xiàn)有勞動和社會保障法制面臨巨大挑戰(zhàn)?，F(xiàn)行勞動及社會會保障法制和社會發(fā)展相呼應(yīng)，在現(xiàn)有法律框架內(nèi)適時調(diào)整。梳理相關(guān)法律和政策，有利于完善法律制度的構(gòu)建，以促進(jìn)新經(jīng)濟(jì)模式與勞動者的共同發(fā)展。

一、零工經(jīng)濟(jì)與共享經(jīng)濟(jì)、平臺經(jīng)濟(jì)的概念辨析

零工經(jīng)濟(jì)、共享經(jīng)濟(jì)和平臺經(jīng)濟(jì)都屬于以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為基礎(chǔ)的新型經(jīng)濟(jì)形態(tài)，但其各自的側(cè)重點不同。（1）共享經(jīng)濟(jì)。共享經(jīng)濟(jì)是通過在線平臺獲取、提供或共享商品和服務(wù)使用權(quán)的經(jīng)濟(jì)模式，其不再關(guān)注所有權(quán)需求，而是更多地關(guān)注使用權(quán)。隨著社會自動化程度日益提高，共享經(jīng)濟(jì)有望帶來更大的就業(yè)靈活性和自主性，但就業(yè)保障和收入可預(yù)測性較差。（2）平臺經(jīng)濟(jì)。平臺經(jīng)濟(jì)是在大數(shù)據(jù)、云計算互聯(lián)網(wǎng)等現(xiàn)代最新信息技術(shù)發(fā)展的基礎(chǔ)上，為了滿足多樣化的要求，全面整合產(chǎn)業(yè)鏈、融合價值鏈來促進(jìn)資源高效配置的形態(tài)模式。平臺會設(shè)置相關(guān)服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，間接實現(xiàn)對勞動力的選擇和管理的控制。（3）零工經(jīng)濟(jì)。以是否依賴互聯(lián)網(wǎng)為標(biāo)準(zhǔn)，零工經(jīng)濟(jì)有 “新”與“舊（傳統(tǒng)）”的區(qū)別。傳統(tǒng)零工經(jīng)濟(jì)主要是指獨立工作者和企業(yè)基于短期工作而簽訂合同的經(jīng)濟(jì)模式，具有臨時性和項目性的特點，不依賴于互聯(lián)網(wǎng)。新零工經(jīng)濟(jì)依賴網(wǎng)絡(luò)平臺，逐漸呈現(xiàn)工種、工時越來越靈活的用工模式。本文研究的是“新零工經(jīng)濟(jì)”。“新零工經(jīng)濟(jì)”的出現(xiàn)和發(fā)展，對勞務(wù)市場就業(yè)市場是一種補充，也是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然新趨勢。

新零工經(jīng)濟(jì)的發(fā)展勢態(tài)不可阻擋，在此基礎(chǔ)上，伴隨著新技術(shù)的進(jìn)步、共享經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)變、企業(yè)數(shù)字化轉(zhuǎn)型以及疫情的影響，互聯(lián)網(wǎng)時代的“新零工經(jīng)濟(jì)”正在到來。新時代零工經(jīng)濟(jì)是一種技能經(jīng)濟(jì)。雖然現(xiàn)階段的零工經(jīng)濟(jì)仍是以交通出行、共享住宿等領(lǐng)域為主的，但實物共享、勞動共享正在逐漸向知識技能共享轉(zhuǎn)變。未來，隨著共享經(jīng)濟(jì)中知識技能分享的逐漸普及，零工經(jīng)濟(jì)會出現(xiàn)更多技能、知識、內(nèi)容等無形產(chǎn)品的分享，專業(yè)技能服務(wù)、內(nèi)容創(chuàng)作、知識付費等領(lǐng)域零工經(jīng)濟(jì)會迎來更蓬勃的發(fā)展。

總而言之，共享經(jīng)濟(jì)、平臺經(jīng)濟(jì)和零工經(jīng)濟(jì)的概念并不是完全獨立的，他們之間各有側(cè)重，從運營方式上也存在一定程度的交集。共享經(jīng)濟(jì)側(cè)重資源配置，減少資源的浪費，平臺經(jīng)濟(jì)側(cè)重網(wǎng)絡(luò)平臺及大數(shù)據(jù)平臺在整合供給與需求、資源方面發(fā)揮的基礎(chǔ)性作用，零工經(jīng)濟(jì)的重點是關(guān)注新經(jīng)濟(jì)形態(tài)下平臺用工的契約安排。本文從勞動權(quán)益保護(hù)的角度，探討新業(yè)態(tài)對勞動和社會保障法制的挑戰(zhàn)，筆者認(rèn)為選擇用“零工經(jīng)濟(jì)”的概念更能代表新經(jīng)濟(jì)模式。

二、零工經(jīng)濟(jì)勞動用工的特點

零工經(jīng)濟(jì)的出現(xiàn)使原有的勞動力雇傭模式受到?jīng)_擊，“平臺—從業(yè)者”的交易形式正逐步取代傳統(tǒng)的“企業(yè)—勞動者”雇傭合同制度。零工經(jīng)濟(jì)勞動用工呈現(xiàn)出許多新特點。

（一）吸納就業(yè)的能力強

對企業(yè)而言，以零工代替全員，可以更合理地規(guī)劃用工成本和運營成本，提高社會資源的匹配效率；對勞動者來說，擇業(yè)自由度更高，且工作時間靈活、收入可控。零工經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢吸引了很多的企業(yè)和勞動者都參與進(jìn)來。國家信息中心發(fā)布的《中國共享經(jīng)濟(jì)發(fā)展報告(2021)》顯示，2020年網(wǎng)約車客運總量占出租車總客運數(shù)量的比重大概為36.2%，在線外賣的總收入占到全國餐飲業(yè)總收入比重大概為16.6%，共享住宿的總收入占到全國住宿業(yè)客房總收入的比重約為6.7%。有關(guān)專家預(yù)測，隨著社會的發(fā)展，到2036年，零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)者人數(shù)預(yù)計將達(dá)到4億左右。

（二）勞動關(guān)系的非標(biāo)準(zhǔn)化

非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系呈現(xiàn)出完全不同于標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的獨有特征。一是勞動力和生產(chǎn)資料的結(jié)合形式不同。在傳統(tǒng)用工模式中，都是生產(chǎn)要素中雇員（勞動者）的勞動力和雇主（企業(yè)）的生產(chǎn)資料相結(jié)合的雇傭型勞動，一般情況下，生產(chǎn)資料和勞動力相結(jié)合的自營勞動不構(gòu)成勞動關(guān)系。但是，在平臺經(jīng)濟(jì)中，自己的勞動力和自己的生產(chǎn)資料相結(jié)合的模式就不能一概認(rèn)定為不構(gòu)成勞動關(guān)系，例如，網(wǎng)約車司機用他自己的生產(chǎn)資料和自己勞動力（車輛）通過平臺對顧客提供出行服務(wù)，就不能簡單認(rèn)定網(wǎng)約車司機和網(wǎng)絡(luò)平臺沒有構(gòu)成勞動關(guān)系。二是勞作模式松散化。通常表現(xiàn)為：工作場所不再固定、工作時間相對自由、工作任務(wù)能由勞動者獨立完成，等。

三、零工經(jīng)濟(jì)對現(xiàn)行勞動與社會保險法制的沖擊

（一）零工經(jīng)濟(jì)對勞動法制的沖擊

零工經(jīng)濟(jì)中非標(biāo)準(zhǔn)化的勞動用工關(guān)系對現(xiàn)行勞動和社會保障法制從勞動關(guān)系的認(rèn)定到勞動基準(zhǔn)的適用都帶來了全方位的沖擊。（1）對勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的沖擊。現(xiàn)行勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要依據(jù)原勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12 號）第一條，即在用人單位和勞動者未訂立書面勞動合同時，只要同時具備三種情形（即：用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分）勞動關(guān)系成立。這也被理論界和實務(wù)界廣泛稱之為“三標(biāo)準(zhǔn)”體系。在“三標(biāo)準(zhǔn)”體系的語境中，勞動關(guān)系具有明顯的“從屬性”特征，即：以接受管理和承認(rèn)處罰權(quán)為核心的人格從屬性、以依賴有償勞動且無須承擔(dān)雇主經(jīng)營風(fēng)險為核心的經(jīng)濟(jì)從屬性、以判斷所提供勞動是否為雇主主要業(yè)務(wù)的組織從屬性。然而，零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)人員通過平臺或分包的方式接受工作訂單、獨立完成工作任務(wù)，也沒有獲取穩(wěn)定的勞動報酬，并且，平臺提供方又通過各種方式有意模糊用工關(guān)系的從屬性特征，導(dǎo)致了司法實踐中勞動關(guān)系認(rèn)定糾紛增多的現(xiàn)象及司法判決結(jié)果不一致的窘境。（2）對勞動基準(zhǔn)法的沖擊。勞動基準(zhǔn)是關(guān)于勞動條件和勞動保護(hù)的法定最低勞動標(biāo)準(zhǔn)，主要包括弱勢勞動者（女職工和未成年工）特殊保護(hù)、休息休假、工時、工資、勞動安全、勞動衛(wèi)生等方面。我國的勞動基準(zhǔn)法主要規(guī)定在《勞動法》第四章、第五章、第六章和第七章中。然而，現(xiàn)有工時、工資、勞動保護(hù)等相關(guān)法律規(guī)定均不適用于零工經(jīng)濟(jì)勞動用工模式。現(xiàn)有工時基準(zhǔn)是1994年《勞動法》頒布的，標(biāo)準(zhǔn)工時是每日8小時，即“朝九晚五”。而零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)者在工作時間上具有較大靈活性，目前工時的計算、加班工資的支付及休息休假、員工福利等規(guī)定是無法適用于零工經(jīng)濟(jì)的。零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)者獲得的勞動報酬通常采用按任務(wù)計酬的方法，這對工資制度帶來了前所未有的挑戰(zhàn)，導(dǎo)致現(xiàn)行的工資制度已無法保護(hù)零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)者的勞動報酬權(quán)。我國現(xiàn)行的職業(yè)安全衛(wèi)生方面的勞動基準(zhǔn)更是無法保障零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)者的勞動權(quán)益。零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)者大部分不是高危行業(yè)，主要以派送、運輸、服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)傳播等行業(yè)為主，但現(xiàn)行勞動法制針對此類新型用工模式?jīng)]有規(guī)定任何職業(yè)安全衛(wèi)生保護(hù)措施。

（二）零工經(jīng)濟(jì)對社會保障法制的沖擊

現(xiàn)行社會保障制度是以傳統(tǒng)用工模式為基礎(chǔ)設(shè)計的，其不能與零工經(jīng)濟(jì)等靈活就業(yè)經(jīng)濟(jì)模式相結(jié)合，這樣會導(dǎo)致靈活就業(yè)人員很難全面納入社會保障范疇，這樣必將成為零工經(jīng)濟(jì)等新經(jīng)濟(jì)模式發(fā)展的障礙。

（1）現(xiàn)行社會保障制度的靈活性不足。我國現(xiàn)行的社會保障政策建立的初衷是針對傳統(tǒng)正規(guī)勞動就業(yè)的，過于單一，對靈活就業(yè)形式針對性不強，盡管國家在靈活就業(yè)形式的多樣化下不斷修訂相關(guān)條例，但仍無法滿足靈活就業(yè)群體的需求。以目前的社保繳納存為例，多數(shù)地方以擁有本地城鎮(zhèn)戶籍為參保條件，導(dǎo)致沒有本地戶籍的外來就業(yè)人員無法在工作地參保。社保連續(xù)繳費足月達(dá)到繳費足年年限的要求，對崗位更換頻繁、異地就業(yè)的從業(yè)人員來說，也容易造成賬戶轉(zhuǎn)移接續(xù)困難的尷尬。在零工經(jīng)濟(jì)模式下，從業(yè)人員規(guī)模的擴(kuò)大和類別轉(zhuǎn)換亟需增強社會保險制度的靈活性。

（2）現(xiàn)行社會保障制度下從業(yè)人員參保積極性比較低。當(dāng)前靈活就業(yè)人員社會保險參保意愿不高，其中重要原因之一就是保險費用自付比例過高。目前，已有地區(qū)嘗試著推行由平臺等用人單位承擔(dān)靈活就業(yè)人員一定比例保險費用的政策，但很困難。靈活就業(yè)人員參加基本醫(yī)療保險的比例較低，尤其是低收入人群參保比例較低，遠(yuǎn)未達(dá)到保盡保的目標(biāo)。

（3）工傷保險、失業(yè)保險制度均有待完善?，F(xiàn)行工傷保險制度以存在勞動關(guān)系為前提，零工經(jīng)濟(jì)模式中，從業(yè)人員與平臺之間勞動關(guān)系的認(rèn)定困境把大部分從業(yè)者排除在工傷保險覆蓋范圍之外。2018年以來，國家層面陸續(xù)出臺相關(guān)政策，要在全國各地推行靈活就業(yè)人員職業(yè)傷害保險試點工作，但效果不盡如人意。新型就業(yè)模式要求加快推進(jìn)失業(yè)預(yù)防和促進(jìn)再就業(yè)功能常態(tài)化，為零工從業(yè)人員建立“失業(yè)保險儲蓄賬戶”和“失業(yè)補貼制度安排”，最大可能降低零工從業(yè)人員失業(yè)保障缺失的風(fēng)險。

四、勞動和社會保障法制的應(yīng)對策略

面對零工經(jīng)濟(jì)勞動用工的挑戰(zhàn)，一些政策和規(guī)范性文件的適時出臺及地方司法的實踐探索，一定程度上反映出勞動和社會保障法制在現(xiàn)有框架下的調(diào)整思路。

（一）勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)正逐步突破全有全無的二元框架

我國現(xiàn)行勞動立法框架中，勞動關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和勞動保護(hù)措施配置均以“從屬性”特征為前提。零工經(jīng)濟(jì)模式中，網(wǎng)絡(luò)平臺與從業(yè)者之間的關(guān)系無法明確歸入勞動關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系，這就將零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)者排除在勞動法律的保護(hù)之外。正視困境、打破壁壘，完善法律調(diào)整模式，探索最能解決實際問題的實用法律法規(guī)，是目前解決新型就業(yè)模式中勞動者權(quán)益保障問題的有效方法。但很長一段時間，對零工經(jīng)濟(jì)等新型經(jīng)濟(jì)模式中靈活用工勞動關(guān)系的認(rèn)定，從國家政策到地方司法實踐都過于審慎，都是在二元框架內(nèi)探索，因此，無法從根本上解決靈活用工勞動關(guān)系的認(rèn)定及勞動者權(quán)益保護(hù)問題。2021年7月16日，國家發(fā)展改革委、人力資源社會保障部、最高人民法院、交通運輸部、應(yīng)急管理部、市場監(jiān)管總局、全國總工會和國家醫(yī)保局八個部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》（人社部發(fā)〔2021〕56號，以下簡稱《指導(dǎo)意見》）?！吨笇?dǎo)意見》打破了現(xiàn)有勞動法律全有全無的二元認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)框架，將勞動關(guān)系的情形分為三類：符合確立勞動關(guān)系情形的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法與勞動者訂立勞動合同；不完全符合確立勞動關(guān)系情形但企業(yè)對勞動者進(jìn)行勞動管理的，指導(dǎo)企業(yè)與勞動者訂立書面協(xié)議，合理確定企業(yè)與勞動者的權(quán)利義務(wù)；個人依托平臺自主開展經(jīng)營活動、從事自由職業(yè)等，按照民事法律調(diào)整雙方的權(quán)利義務(wù)。這一突破具有里程碑式的意義，雖然對以后的勞動法律體現(xiàn)的影響尚未顯現(xiàn)，從某種程度上來說，政府對勞動關(guān)系立法向新方向做出了新的探索，這不僅對提高新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動權(quán)益保障的精準(zhǔn)性、促進(jìn)新經(jīng)濟(jì)模式的發(fā)展具有十分積極的意義，也為之后勞動法制的構(gòu)建和勞動法理論研究開拓了新的思路。

（二）社會保障模式正由單一化向多樣化轉(zhuǎn)變

隨著“零工經(jīng)濟(jì)”從業(yè)人員的不斷增長，從國家層面到地方層面，都在探索拓寬靈活就業(yè)人員參與社會保障的渠道，社會保障模式正由單一化向多樣化轉(zhuǎn)變。

（1）基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險參保地與戶籍地不再綁定。2020年3月，國務(wù)院辦公廳印發(fā)《關(guān)于應(yīng)對新冠肺炎疫情影響強化穩(wěn)就業(yè)舉措的實施意見》（國辦發(fā)〔2020〕6號），為“支持多渠道靈活就業(yè)”，明確“取消靈活就業(yè)人員參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的省內(nèi)城鄉(xiāng)戶籍限制，對就業(yè)困難人員、離校2年內(nèi)未就業(yè)高校畢業(yè)生靈活就業(yè)后繳納社會保險費的，按規(guī)定給予一定的社會保險補貼”。這為各類靈活就業(yè)人員參加職工基本養(yǎng)老保險清除了制度障礙。《關(guān)于維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》在“健全制度，補齊勞動者權(quán)益保障短板”部分，也明確規(guī)定：“完善基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險相關(guān)政策，各地要放開靈活就業(yè)人員在就業(yè)地參加基本養(yǎng)老、基本醫(yī)療保險的戶籍限制，個別超大型城市難以一步實現(xiàn)的，要結(jié)合本地實際，積極創(chuàng)造條件逐步放開?！?/p>

（2）推行職業(yè)傷害保險試點，探索工傷保險新模式。零工經(jīng)濟(jì)模式中勞動關(guān)系認(rèn)定困境為從業(yè)者參加工傷保險造成了巨大障礙，工傷保險與勞動關(guān)系捆綁的制度模式已嚴(yán)重傷害了勞動者社會保障權(quán)益。人力資源社會保障部在對政協(xié)十三屆全國委員會第一次會議第1376號（社會管理類106號）提案的答復(fù)（人社提字〔2018〕38號）中，明確表明了政府的態(tài)度，即將研究針對新業(yè)態(tài)勞動者參加工行保險的改革措施，盡快出臺新業(yè)態(tài)從業(yè)人員職業(yè)傷害保障制度，同時，結(jié)合《失業(yè)保險條例》修訂工作，專題研究論證靈活就業(yè)人員參保的可行性……針對現(xiàn)行工傷保險制度無法覆蓋新業(yè)態(tài)從業(yè)人員的問題，各地也在積極探索職業(yè)傷害保險試點工作，并形成了獨具地方特色的保險模式。

（3）開拓社會保障形式，實實在在地保障靈活就業(yè)人員權(quán)益。為切實保障靈活就業(yè)人員這一特殊勞動群體的社會保障權(quán)益，國家和一些省市在探索針對靈活就業(yè)人員不同的社保政策方面走得更遠(yuǎn)。2021年5月，銀保監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于開展專屬商業(yè)養(yǎng)老保險試點的通知》，通知規(guī)定自2021年6月1日起，在浙江全省和重慶市開展專屬商業(yè)養(yǎng)老保險試點，試點期限暫定一年。專屬商業(yè)養(yǎng)老保險跟普通商業(yè)養(yǎng)老保險顯著區(qū)別就是其具有高度的靈活性，可以更多滿足零工經(jīng)濟(jì)從業(yè)者這樣的靈活就業(yè)人員的需求。這些做法為最終解決新業(yè)態(tài)就業(yè)者的社會保險問題提供了新思路，值得高度重視。

展望未來，一方面中國的勞動力市場正經(jīng)歷結(jié)構(gòu)性變革，適齡工作人口數(shù)量開始收縮，未來十年供需錯配的問題會愈演愈烈。另一方面，政府多次發(fā)布政策，要加強靈活就業(yè)服務(wù)，完善靈活就業(yè)社會保障政策，充分發(fā)揮其在穩(wěn)就業(yè)保民生方面的積極作用。與此同時，新科技爆炸式發(fā)展，移動技術(shù)、云計算技術(shù)、社交媒體的催化使得工作時間、工作地點、工作方式變得非常靈活，在線遠(yuǎn)程工作成為常態(tài)。

曾有預(yù)測表明，在不久的將來，90%的全職工作將會消失，更多的工作將在線上發(fā)生并完成。而“新零工經(jīng)濟(jì)”或?qū)㈦S著社會的發(fā)展，煥發(fā)出勃勃生機。