楊盛達(dá)，秦莉莉

隨著鄉(xiāng)土家庭向當(dāng)代網(wǎng)絡(luò)家庭①據(jù)筆者觀察，當(dāng)代網(wǎng)絡(luò)家庭的特征是生活、工作與消遣方式存在網(wǎng)絡(luò)依賴、網(wǎng)絡(luò)空間化與網(wǎng)絡(luò)虛擬聚集，部分年輕人已經(jīng)從現(xiàn)實(shí)生活空間轉(zhuǎn)入網(wǎng)絡(luò)生活空間，這種趨勢(shì)打破了對(duì)婚姻家庭的依賴。的轉(zhuǎn)型，以及家庭生育觀念的多樣性②如有的家庭是延續(xù)傳統(tǒng)的多子女家庭，也有家庭是高度簡(jiǎn)化的丁克家庭及其變種。，婚姻家庭質(zhì)量已成為國(guó)家與社會(huì)共同關(guān)注的問(wèn)題，綜合提高婚姻家庭質(zhì)量成為關(guān)涉?zhèn)€人幸福和國(guó)家未來(lái)的重大公共命題?！吨腥A人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》）第一千零四十三條家庭文明建設(shè)條款，為解決這一問(wèn)題提供了一種“德法共治”的方案。運(yùn)用好這一民法基本制度及民法規(guī)定，對(duì)奠定中國(guó)社會(huì)文明建設(shè)的家庭文明根基有著重要意義。

一、家庭文明建設(shè)條款的“德法共治”格局

通過(guò)完善法律與社會(huì)本身的機(jī)制加強(qiáng)婚姻家庭的現(xiàn)代治理是每個(gè)國(guó)家不二的選擇，而通過(guò)對(duì)婚姻家庭的保護(hù)實(shí)現(xiàn)對(duì)婦女、未成年人、老年人、殘疾人的保護(hù)是社會(huì)福祉，也符合法治標(biāo)準(zhǔn)；同時(shí)，通過(guò)對(duì)婚姻家庭的保護(hù)提高國(guó)民素質(zhì)是關(guān)系國(guó)家高質(zhì)量發(fā)展全局的基礎(chǔ)立法目標(biāo)。優(yōu)良的國(guó)民素質(zhì)是家庭教育、學(xué)校教育和社會(huì)教育的共同成果，其中家庭教育“是指父母或者其他監(jiān)護(hù)人為促進(jìn)未成年人全面健康成長(zhǎng)，對(duì)其實(shí)施的道德品質(zhì)、身體素質(zhì)、生活技能、文化修養(yǎng)、行為習(xí)慣等方面的培育、引導(dǎo)和影響”①見(jiàn)《中華人民共和國(guó)家庭教育促進(jìn)法》第二條。，是塑造人格、興趣、格局和價(jià)值觀的前置教育，其作用無(wú)可替代。當(dāng)然，隨著教育對(duì)象的成長(zhǎng)，家庭教育中越來(lái)越多地混合了學(xué)校教育和社會(huì)教育的內(nèi)容，但是家庭教育對(duì)學(xué)校教育和社會(huì)教育起到一定的篩選、過(guò)濾和監(jiān)督作用，這也是完成個(gè)人社會(huì)化的必需過(guò)程。我國(guó)《民法典》的實(shí)施為這一治理提供了更為科學(xué)合理的制度體系和策略搭配。為此，有必要運(yùn)用法律社會(huì)學(xué)的分析方法，析出具體制度背后的策略搭配運(yùn)行機(jī)制，這對(duì)這一條款的實(shí)施以及對(duì)婚姻家庭問(wèn)題的社會(huì)治理至關(guān)重要。

（一）從民法的立法目的和調(diào)整范圍看，“德法共治”的格局勢(shì)在必行

按照我國(guó)《民法典》第一條的規(guī)定，弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀是其立法目的之一。社會(huì)主義核心價(jià)值觀包括富強(qiáng)、民主、文明、和諧，自由、平等、公正、法治，愛(ài)國(guó)、敬業(yè)、誠(chéng)信、友善。這些價(jià)值表述中，像民主、法治、公正這類價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)是制度的德性標(biāo)準(zhǔn)，是一種制度規(guī)范，這也是我國(guó)《憲法》第二十五條納入“國(guó)家倡導(dǎo)社會(huì)主義核心價(jià)值觀”的深意之一，因而，無(wú)論從形式和內(nèi)容的結(jié)合來(lái)看，還是從制度文明建設(shè)與精神文明建設(shè)的結(jié)合來(lái)看，“弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，體現(xiàn)的是法治與德治并重的治國(guó)理念”②法律出版社法規(guī)中心.中華人民共和國(guó)民法典注釋本［M］.北京：法律出版社，2020：12.。“法律是成文的道德，道德是內(nèi)心的法律。我們要堅(jiān)持把依法治國(guó)和以德治國(guó)結(jié)合起來(lái)，高度重視道德對(duì)公民行為的規(guī)范作用，引導(dǎo)公民既依法維護(hù)合法權(quán)益，又自覺(jué)履行法定義務(wù)，做到享有權(quán)利和履行義務(wù)相一致?！雹哿?xí)近平.在首都各界紀(jì)念現(xiàn)行憲法公布施行30周年大會(huì)上的講話［M］.北京：人民出版社，2012：11.法治規(guī)范人的行為，德治訴諸人的內(nèi)心道德法則和善良動(dòng)機(jī)，外化為人的自覺(jué)履行和善良行為。法治是剛性之治，以司法及執(zhí)法作為制度保障。德治是柔性之治，以良心、良知、道德自覺(jué)、價(jià)值選擇、社會(huì)輿論、說(shuō)服教育等作為保障。我國(guó)《民法典》第二條規(guī)定了《民法典》的調(diào)整范圍，民法調(diào)整平等主體的自然人、法人、非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。人身關(guān)系是指民事主體之間基于人格和身份形成的無(wú)直接物質(zhì)利益因素的民事法律關(guān)系。財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指民事主體之間基于物質(zhì)利益而形成的民事法律關(guān)系。在這些民事法律關(guān)系中，如果有一方違反了《民法典》的禁止性規(guī)定、義務(wù)性規(guī)定，對(duì)方提出救濟(jì)請(qǐng)求權(quán)，就能夠獲得司法救濟(jì)。但是，如果當(dāng)事方并不愿提出救濟(jì)請(qǐng)求權(quán)，那就往往落入自力救濟(jì)的范圍；或者一方實(shí)施了某種侵權(quán)，但是《民法典》沒(méi)有規(guī)定，甚至習(xí)慣法上也屬于空白，那就要?dú)w于德治或雙方協(xié)商自治的范圍。

（二）具體到婚姻家庭編，“德法共治”的實(shí)施方案更為清晰

家庭可以作為私人領(lǐng)域，但婚姻必須予以規(guī)制?！吨腥A人民共和國(guó)憲法》（以下簡(jiǎn)稱《憲法》）第四十八條及第四十九條規(guī)定了相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，我國(guó)《民法典》第一千零四十一條貫徹了《憲法》規(guī)定：“婚姻家庭受國(guó)家保護(hù)。”現(xiàn)代婚姻家庭法在性質(zhì)上是一種實(shí)質(zhì)法與形式法的統(tǒng)一，既登記認(rèn)證結(jié)婚及離婚，又保障婚姻家庭中的各種婚姻家庭關(guān)系，同時(shí)還以婚姻家庭為載體倡導(dǎo)社會(huì)主義核心價(jià)值觀，并保障家庭成員中弱勢(shì)者的權(quán)益，維護(hù)婚姻的忠實(shí)性、專一性和保障性，維護(hù)家庭的各種功能，倡導(dǎo)一種理想的婚姻家庭關(guān)系。這種實(shí)質(zhì)婚姻法，單靠法治是不夠的，“德法共治”是必然的選擇。這里的德治可能體現(xiàn)為生活方式、慣例習(xí)俗、社會(huì)輿論、評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)值選擇、宣傳倡導(dǎo)、說(shuō)服教育、社區(qū)服務(wù)等。盡管我國(guó)《民法典》第一百一十二條規(guī)定“自然人因婚姻家庭關(guān)系等產(chǎn)生的人身權(quán)利受法律保護(hù)”，這就意味著像探視權(quán)這樣的親權(quán)受到侵害，可以通過(guò)提起訴訟尋求救濟(jì)，但在實(shí)踐中，這種救濟(jì)往往是在極為沖突的情況下才實(shí)施的。為了孩子成長(zhǎng)，通常采取調(diào)解、說(shuō)服教育、感化等偏柔性的手段，因?yàn)檫@樣更為穩(wěn)妥和理性。這樣說(shuō)來(lái)，“德法共治”的比較優(yōu)勢(shì)在涉及婚姻家庭關(guān)系的人身權(quán)利方面較為突出。

（三）“德法共治”作為家庭文明建設(shè)條款的實(shí)施策略

具體地說(shuō)，家庭文明建設(shè)條款的性質(zhì)、類型、范圍、領(lǐng)域、形式、構(gòu)成、主體、立法目的、定位和功能決定了其“德法共治”的實(shí)施策略?！睹穹ǖ洹返牧⒎ɡ砟钪皇恰暗路ü仓巍?，第一千零四十三條可作為例證之一。第一千零四十三條第一款是原婚姻家庭法基礎(chǔ)上的新增條款，增加有關(guān)“樹(shù)立優(yōu)良家風(fēng)，弘揚(yáng)家庭美德，重視家庭文明建設(shè)”的規(guī)定，是基于弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀的要求，也是為了更好地落實(shí)習(xí)近平總書(shū)記關(guān)于注重家庭家教家風(fēng)建設(shè)的重要論述精神。同時(shí)，社會(huì)主義核心價(jià)值觀是家庭文明建設(shè)的指導(dǎo)思想。第一千零四十三條第二款在“互相忠實(shí)，互相尊重”之后增加“互相關(guān)愛(ài)”這一夫妻關(guān)系規(guī)范。這一規(guī)范的加入，讓家庭關(guān)系中夫妻關(guān)系更加具有溫度，也是對(duì)“冷暴力”的法律否定。關(guān)于夫妻之間是否應(yīng)有互相忠實(shí)義務(wù)，在2001年《中華人民共和國(guó)婚姻法》修改前后，學(xué)界曾經(jīng)熱烈討論?？隙ㄕ撜哒J(rèn)為：第一，夫妻互負(fù)忠實(shí)義務(wù)是婚姻關(guān)系最本質(zhì)的要求；第二，法律中明確規(guī)定夫妻忠實(shí)義務(wù)所提供的價(jià)值評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)具有強(qiáng)大的導(dǎo)向功能；第三，可以為建立婚姻損害賠償制度和弱者保護(hù)制度提供理論基礎(chǔ)；第四，可以保障和促進(jìn)正義在婚姻家庭中的實(shí)現(xiàn)，避免人們道德底線的崩潰；第五，還可以為當(dāng)事人提供適當(dāng)?shù)木葷?jì)手段，減少因?qū)Σ恢覍?shí)行為的私力救濟(jì)而導(dǎo)致的惡性案件。否定論者認(rèn)為：夫妻互相忠實(shí)是一種道德義務(wù)，而不是法律義務(wù)。最終修正案有所折中，在總則中作為原則性條款增加了“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)”。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋（一）》認(rèn)為該條款“只以立法形式明確告知社會(huì)，我國(guó)所提倡的一種婚姻家庭關(guān)系，體現(xiàn)的是德治結(jié)果，而非法治之標(biāo)，夫妻應(yīng)互相忠實(shí)并不是一種法定的權(quán)利義務(wù)”①龍衛(wèi)球.中華人民共和國(guó)民法典婚姻家庭編與繼承編釋義［M］.北京：中國(guó)法制出版社，2020：19.。這里的解釋多少有點(diǎn)絕對(duì)，因?yàn)槿绻蚱抟环酱_有不忠實(shí)行為，另一方可依據(jù)《民法典》第一千零九十一條請(qǐng)求離婚損害賠償。總體來(lái)看，筆者不同意夫妻之間的互相忠實(shí)、互相尊重、互相關(guān)愛(ài)僅是一種倡導(dǎo)性條款之說(shuō)，認(rèn)為這是一種原則性規(guī)定，原則性規(guī)定宣示了價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，可以用來(lái)指導(dǎo)具體條文的解釋和適用。在特定的具體規(guī)則缺位的情況下，也可以為法院?jiǎn)为?dú)適用，讓犯錯(cuò)方承擔(dān)不利后果。

有評(píng)論文章稱《民法典》第一千零四十三條為“家風(fēng)條款”，筆者認(rèn)為從整條條款來(lái)看，這個(gè)條旨命名并不合適，而應(yīng)該稱之為“家庭文明建設(shè)條款”。以下筆者從家庭文明建設(shè)條款的性質(zhì)、類型、范圍、領(lǐng)域、形式、構(gòu)成、主體、立法目的、定位和功能等方面，全面論證該條文的實(shí)施方針是“德法共治”。

1.從性質(zhì)和類型來(lái)看，《民法典》第一千零四十三條是以倡導(dǎo)性規(guī)則界定了婚姻家庭編的一般性規(guī)定，該條文的一般性規(guī)定實(shí)際上是后面“家庭關(guān)系”一章的總則性規(guī)定。這里需要分析三個(gè)關(guān)鍵詞：一般性規(guī)定、倡導(dǎo)性規(guī)定、總則性規(guī)定。作為我國(guó)《民法典》婚姻家庭編的一般性規(guī)定，意味著其對(duì)整個(gè)婚姻家庭編具有普遍的指導(dǎo)意義，任何具體規(guī)范都不得背離這個(gè)一般性規(guī)定，即不得背離家庭文明建設(shè)和平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系的維護(hù)，任何具體規(guī)范都需要服務(wù)于這一文明婚姻家庭關(guān)系的達(dá)成。作為倡導(dǎo)性規(guī)定，是說(shuō)本條文通過(guò)提倡良好家教、家風(fēng)和文明婚姻家庭關(guān)系，建設(shè)現(xiàn)代文明家庭，保障優(yōu)質(zhì)婚姻家庭的人本功能和其他功能。這種倡導(dǎo)性規(guī)范是無(wú)法強(qiáng)行實(shí)施的，否則違反了該條款訂立的初衷，因此也不好設(shè)計(jì)直接的法律責(zé)任條款。該條款的實(shí)施是通過(guò)立法、執(zhí)法、政策、社會(huì)治理、宣傳教育、善良風(fēng)俗、家長(zhǎng)學(xué)校等方式，同時(shí)借助那些相關(guān)聯(lián)的明確義務(wù)條款、侵權(quán)行為條款的司法適用獲得保障。該條款是婚姻家庭編第三章家庭關(guān)系的總則性規(guī)定。第三章規(guī)定了21條夫妻關(guān)系、父母子女關(guān)系和其他近親屬關(guān)系的法律規(guī)范條款，而第一千零四十三條為之提供了一個(gè)總則性規(guī)定，《民法典》婚姻家庭編第三章家庭關(guān)系的21 條條款則可以理解為是其分解性規(guī)定、具體性規(guī)定?？倓t性規(guī)定提供了一個(gè)家庭關(guān)系上的發(fā)展路徑與規(guī)范性標(biāo)準(zhǔn)，分解性規(guī)定據(jù)此構(gòu)造了其規(guī)范體系。從婚姻家庭行為的指導(dǎo)上，這一條款又是一條指導(dǎo)性規(guī)則。按照法理學(xué)家的邏輯，指導(dǎo)性規(guī)則與強(qiáng)行性規(guī)則相并列，指導(dǎo)性規(guī)則指只具有指導(dǎo)意義而不具有強(qiáng)行性的規(guī)則，是一種命令性較弱的義務(wù)性規(guī)則①周永坤.法理學(xué)——全球視野［M］.第3版.北京：法律出版社，2010：171.。雖然《民法典》第一千零四十三條整體上未必是一種規(guī)則，在某種意義上僅是一種原則，可是在規(guī)定家庭成員的義務(wù)（如尊老愛(ài)幼、互相幫助）方面，又具有明顯的指導(dǎo)規(guī)則的性質(zhì)，盡管具體的尊老愛(ài)幼的方式需要家庭成員具體依據(jù)習(xí)俗或者個(gè)人創(chuàng)新去實(shí)現(xiàn)。因此，它在行為方向、性質(zhì)、功能方面作了指導(dǎo)性的界定。同時(shí)，該條的第二款又是一種關(guān)系性規(guī)則，主要界定了夫妻之間、家庭成員之間的應(yīng)然關(guān)系，因而帶有明顯的道德規(guī)范色彩，實(shí)際上既是一種愿望性的道德規(guī)范，又是一種義務(wù)性的道德規(guī)范。因?yàn)榈赖戮褪墙鉀Q如何對(duì)待他人的核心問(wèn)題，而這里就是解決家庭成員之間如何互相對(duì)待的問(wèn)題，其中有些具體標(biāo)準(zhǔn)是義務(wù)性的，有些總體上的目標(biāo)又是愿望性的。

總體上，從這一條款的立法目的看，筆者認(rèn)為第一款主要是倡導(dǎo)性規(guī)定，主要倡導(dǎo)家教、家風(fēng)和家庭文明建設(shè)；第二款是在此基礎(chǔ)上的指導(dǎo)性規(guī)定，主要在夫妻關(guān)系、家庭成員關(guān)系及婚姻家庭行為上作出指導(dǎo)性的原則界定。

2.從范圍和領(lǐng)域分析，這一條文屬于家庭成員之間的應(yīng)然行為模式和發(fā)展方向的界定。從這一條款的主體看有三種：家庭、夫妻、家庭成員。家庭是指家庭成員群體的統(tǒng)稱。夫妻既是婚姻的雙方，又是家庭的發(fā)起者和“主軸”。家庭成員在《民法典》第一千零四十五條第三款有界定，“配偶、父母、子女和其他共同生活的近親屬為家庭成員”，而按照該條第二款，近親屬的范圍是“配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女”。因此，共同生活的近親屬就構(gòu)成了家庭。那么，《民法典》第一千零四十三條規(guī)定了這些主體的哪些應(yīng)然行為模式和發(fā)展方向呢？總起來(lái)說(shuō)，規(guī)定了這些主體應(yīng)該重視家庭文明建設(shè)這樣一個(gè)概括性義務(wù)：一者規(guī)定了通過(guò)家教、家風(fēng)建設(shè)家庭文明；二者規(guī)定了夫妻關(guān)系、家庭成員關(guān)系在道德倫理上的基本標(biāo)準(zhǔn)，其目標(biāo)是共同維護(hù)平等、和睦和文明的婚姻家庭關(guān)系。

3.在形式與構(gòu)成上，這一條款無(wú)條件地厘定了文明的家風(fēng)、家教、家德和家庭倫理義務(wù)。無(wú)條件是因?yàn)檫@是一種基本家庭關(guān)系倫理，家教、家風(fēng)及家庭文明建設(shè)都是一種總體的發(fā)展方向的倡導(dǎo)。這是美好婚姻家庭生活的內(nèi)部規(guī)范性倫理，是美好婚姻家庭的基本道德屬性。這里以家庭文明中的精神文明為重心。精神文明圍繞著人的人格、精神健康、家庭氛圍、道德情懷、倫理操行、親情良知、價(jià)值觀念、公私分界、人品教養(yǎng)等生發(fā)壯大，是人類精神的呈現(xiàn)，也是公共道德、社會(huì)責(zé)任感和健康人格的基礎(chǔ)，是人類精神、智力、道德、價(jià)值觀的動(dòng)力、保障與方向盤(pán)。筆者不贊同部分學(xué)者將家庭文明建設(shè)解釋為物質(zhì)文明建設(shè)與精神文明建設(shè)并重①安麗梅.新時(shí)代家庭文明建設(shè)的意義與路徑［J］.思想政治工作研究，2019（4）：31-32.的觀點(diǎn)，而是認(rèn)為家庭文明建設(shè)以精神文明建設(shè)為主?！盎橐黾彝ヮI(lǐng)域的精神文明建設(shè)，是社會(huì)主義精神文明建設(shè)的重要組成部分。文明的婚姻家庭是文明社會(huì)的縮影，文明的婚姻家庭必將推動(dòng)全社會(huì)的文明進(jìn)步?！雹跅畲笪?，龍翼飛.婚姻家庭法［M］.第8版.北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2020：63.當(dāng)然，家庭文明建設(shè)也包括家事文明、生活方式文明、子女教育得法等層面，這些方面也是家教、家德、家風(fēng)、家訓(xùn)、家規(guī)的表現(xiàn)形式。

4.在主體與立法目的上，這一條款以規(guī)定家庭、夫妻、家庭成員倫理責(zé)任的形式提供了一幅理想婚姻家庭圖景。前文已述及《民法典》第一千零四十三條的三類主體，該條款通過(guò)規(guī)定三類主體的倫理責(zé)任，倡導(dǎo)這一理想婚姻家庭圖景。這種倫理責(zé)任是依靠各自的內(nèi)心情感、倫理自覺(jué)和道德意識(shí)，通過(guò)親情互動(dòng)來(lái)履行的。而且，這種倫理責(zé)任是一種共同責(zé)任、相互責(zé)任，諸如夫妻之間的互相忠實(shí)、尊重、關(guān)愛(ài)，家庭成員之間的尊老愛(ài)幼、互相幫助，同時(shí)也是家庭成員群體作為倫理共同體承擔(dān)的共同責(zé)任和相互責(zé)任。這種共同責(zé)任和相互責(zé)任既有基于倫理責(zé)任共同體相互認(rèn)同的一面，也有相互監(jiān)督的一面。相互責(zé)任含有互動(dòng)互惠之應(yīng)有之義，共同責(zé)任含有共同承擔(dān)共同享有共同負(fù)責(zé)之應(yīng)有之義。這是家庭內(nèi)部的倫理自治機(jī)制。

5.在定位和功能上，《民法典》第一千零四十三條代表了應(yīng)然的婚姻家庭形象和家庭關(guān)系上的道德愿望與理想狀態(tài)，可以說(shuō)是一種愿望的道德，這種愿望的道德是一種高階的道德需求，即使達(dá)不到，也不須承擔(dān)道德責(zé)任。當(dāng)國(guó)家以法律的形式規(guī)定這種婚姻家庭關(guān)系的道德愿望時(shí)，實(shí)際上就是以國(guó)家意志和全民意志的形式要求每個(gè)家庭重視家庭文明建設(shè)，建設(shè)一種親情資本，讓家庭成員共享親情資本，成就美麗人生。同時(shí)，這一條款實(shí)際上提供了婚姻家庭關(guān)系和婚姻家庭行為的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。這種評(píng)判基本上區(qū)分為文明和不文明兩種，文明包括夫妻關(guān)系上的忠實(shí)、尊重、關(guān)愛(ài)，家庭成員關(guān)系上的敬老愛(ài)幼、互相幫助，婚姻家庭關(guān)系上的平等、和睦等。這種評(píng)價(jià)是二分的道德評(píng)判，這種二分的道德評(píng)判是家庭運(yùn)行的基礎(chǔ)評(píng)判，也是進(jìn)一步實(shí)施法律評(píng)判的基礎(chǔ)。

二、自治作為婚姻家庭德治的實(shí)現(xiàn)形式

為了實(shí)現(xiàn)婚姻家庭的基本社會(huì)功能，弘揚(yáng)婚姻家庭的時(shí)代精神，并傳承中華傳統(tǒng)家庭美德，《民法典》第一千零四十三條為家庭文明建設(shè)提供了一個(gè)法律規(guī)制下的道德倫理調(diào)整體制，這個(gè)體制以規(guī)范化的自治為實(shí)現(xiàn)形式。

（一）德治之惑和自治之明

婚姻家庭關(guān)系向來(lái)是人類關(guān)系的軸心和基礎(chǔ)。道德倫理是依靠道德自覺(jué)、良知、社會(huì)輿論、善良風(fēng)俗、說(shuō)服教育等來(lái)維護(hù)的，基本屬于社會(huì)自治的范圍。因此，婚姻家庭的道德倫理更適合一種無(wú)形的自治。德治的問(wèn)題是依據(jù)道德規(guī)范的治理，自治是以自我的治理、無(wú)過(guò)多干擾和外在控制為特征的自然法之治?；橐黾彝ヮI(lǐng)域需要德治也需要自治，德治是描述其規(guī)范基礎(chǔ)，自治是描述其實(shí)現(xiàn)方式?；橐黾彝リP(guān)系本質(zhì)上是一種以情感和血緣為基礎(chǔ)的社會(huì)關(guān)系，這種社會(huì)關(guān)系首先是一種倫理與道德關(guān)系。道德是指我們應(yīng)該如何對(duì)待他人，倫理是指按照什么原則生活才能獲得幸福，這種倫理是人倫之理。在此意義上，婚姻家庭關(guān)系遵循親情倫理和感情倫理，即是說(shuō)尊重親情或感情的需求來(lái)決定其行為選擇；在親情和感情倫理的基礎(chǔ)上，遵守道德約束，弘揚(yáng)家庭美德，這就是德治，這種德治通過(guò)家教、家風(fēng)、家德、家訓(xùn)、家規(guī)等制度形態(tài)實(shí)現(xiàn)。這種制度形態(tài)從形式上是一種家庭自治。盡管形式上是自治，但是這種自治是在國(guó)家倡導(dǎo)的價(jià)值觀和禁止性法律規(guī)范之下的規(guī)范化自治。

（二）德治與自治的區(qū)分和趨同

就德治、法治與自治的比較而言，筆者認(rèn)為，德治可視為至道，法治可視為中道，自治可視為恕道。三者各有各的適用范圍，適用恰當(dāng)，可收奇效。在婚姻家庭領(lǐng)域，以德治為倡導(dǎo)和形式，以自治為實(shí)施體制，以法治為保障，筆者認(rèn)為最為適當(dāng)和有效?！傲挤ㄉ浦巍敝爸巍笔且环N有形之治，而道德倫理往往是一種訴諸內(nèi)心良知、信念的規(guī)范，它的實(shí)現(xiàn)無(wú)法像法律那樣程式化、外在化和強(qiáng)制化。要在“德法共治”的意義上，強(qiáng)調(diào)社會(huì)主義核心價(jià)值觀對(duì)人的行為的引導(dǎo)作用。自治是指婚姻家庭關(guān)系、婚姻家庭生活需要訴諸每個(gè)行為主體的意愿和自我尊嚴(yán)，發(fā)生在婚姻家庭的私密領(lǐng)域內(nèi)，其中的夫妻關(guān)系、親情關(guān)系都是建立在性吸引、血緣、姻親、收養(yǎng)等人身結(jié)合基礎(chǔ)上的，在婚姻家庭成員能夠達(dá)成妥協(xié)的限度內(nèi)，在愛(ài)情與親情的范圍內(nèi)，不需要他治即外來(lái)的干預(yù)，如結(jié)婚的條件、生幾個(gè)孩子、孩子姓氏如何分配、贍養(yǎng)老人的方式等這些問(wèn)題都可以家庭內(nèi)部協(xié)商決定，而由法律規(guī)定提供自由選擇空間和保障，如根據(jù)《民法典》第一千零一十二條、第一千零一十五條，自然人享有姓名權(quán)與姓氏的選取權(quán)。

這種自治其實(shí)是在法律原則、法律禁止性規(guī)定、條件性規(guī)定、程序性規(guī)定的范圍內(nèi)享有，比如自然人的姓名權(quán)。夫妻雙方給孩子起名，要建立在互相尊重的基礎(chǔ)上平等協(xié)商，在《民法典》關(guān)于姓名權(quán)的禁止性規(guī)定（不得違反公序良俗、不得侵犯其他合法權(quán)益）、條件性規(guī)定（在《民法典》第一千零一十五條規(guī)定的自然人姓氏的選取條件范圍內(nèi)）、程序性規(guī)定（依法登記）的范圍內(nèi)享有自治，在這個(gè)自治范圍，如違反夫妻相互尊重的原則性要求，在當(dāng)事人一方提出訴求的前提下，可能引起特定的法律后果。例如，據(jù)長(zhǎng)沙電視臺(tái)的報(bào)道，一名丈夫反悔讓兒子隨母姓，二胎沒(méi)滿月，妻子提出離婚，在調(diào)解不成的前提下，獲得法院支持①長(zhǎng)沙電視臺(tái).丈夫反悔讓兒子隨母姓二胎沒(méi)滿月妻子提出離婚：不原諒［EB/OL］.（2021-02-06）［2021-02-07］.https：//news.ifeng.com/c/83evNyGAH6e.。這個(gè)案例說(shuō)明德治在婚姻家庭自治中的基礎(chǔ)作用，法治是維護(hù)這種德治的強(qiáng)制性制度。

（三）家庭文明建設(shè)自治的力量與彈性

文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣往往蘊(yùn)含德性的力量?！睹穹ǖ洹氛J(rèn)可它們的法律效力，也是認(rèn)可自治的重要方面。當(dāng)然這種家事自治，根據(jù)《民法典》第八條，不得違反法律，不得違背公序良俗?；橐黾彝リP(guān)系是人類社會(huì)最廣泛、最普遍的社會(huì)關(guān)系①楊大文，龍翼飛.婚姻家庭法［M］.第8版.北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2020：1.，但是婚姻家庭關(guān)系終究是存在于婚姻雙方和家庭成員之間的社會(huì)關(guān)系，因而有其特定的倫理性和集成性?！盎橐鲭p方和家庭成員之間具有極為密切的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，是人身共同體、財(cái)產(chǎn)共同體、生活共同體、經(jīng)濟(jì)共同體、精神共同體、情感共同體、責(zé)任共同體、命運(yùn)共同體的集成。”②楊大文，龍翼飛.婚姻家庭法［M］.第8版.北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2020：62.對(duì)這種倫理性、集成性、文化傳承性的社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，自治為本是最為理性的治理模式，因?yàn)槠渌慕Y(jié)構(gòu)形式早被決定了，“婚姻家庭是與一定社會(huì)的生產(chǎn)方式和生活方式相適應(yīng)的兩性和血緣關(guān)系的社會(huì)形式”③同①。。既然是被決定的社會(huì)關(guān)系，不是構(gòu)成性的社會(huì)關(guān)系，就需要釋放其自治的活力，以自覺(jué)性、自律性與情感的自主性為基本運(yùn)行法則。法治則是保障良性自治的救濟(jì)方式。

（四）內(nèi)部自治與外部法治

所謂有限度的自治，一者是指婚姻家庭的自治是有限度的，限于其能夠達(dá)成妥協(xié)的范圍，二者是指婚姻家庭的內(nèi)部關(guān)系在能夠達(dá)成妥協(xié)的范圍需要自治，而在婚姻家庭的對(duì)外關(guān)系上更多需要法治。內(nèi)部自治以愛(ài)情親情倫理、時(shí)代精神和家庭美德等為價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)與行為規(guī)范，這種自治是對(duì)內(nèi)自治，其必然以情感、天性和理性為紐帶，有時(shí)有說(shuō)不清道不明之處，這恰恰是一種內(nèi)部理性。在對(duì)他人、社會(huì)、國(guó)家等對(duì)外關(guān)系上，婚姻家庭必須采取法治，即外部法治。本質(zhì)上，婚姻家庭中的自然人與其他民事主體在這些對(duì)外關(guān)系上并無(wú)不同，這也是在法治時(shí)代必然有婚姻家庭法等家事法的原因。內(nèi)部自治是一種親情自治、愛(ài)情自治，為婚姻家庭德治的實(shí)現(xiàn)形式，而法治則為這種自治和德治的保障形式。國(guó)家將家庭文明建設(shè)納入我國(guó)《民法典》，旨在“結(jié)合時(shí)代精神，以國(guó)家基本法形式規(guī)范家庭自治與社會(huì)治理交疊的倫理義務(wù)和家庭責(zé)任，這種立法策略會(huì)優(yōu)于僅關(guān)注底線性的婚姻家庭行為控制的立法策略”④秦莉莉，楊盛達(dá).家庭文明建設(shè)的民法路徑——基于《民法典》第1043 條的思考［J］.聊城大學(xué)學(xué)報(bào)，2021（2）：121-128.。正像迪特爾·施瓦布指出：“人們通常并不在意法律的規(guī)定，直到發(fā)生某種特殊事項(xiàng)，如離婚時(shí)，他們才驀然發(fā)現(xiàn)法律已經(jīng)滲入他們的生活?！雹菔┩卟?德國(guó)家庭法［M］.王葆蒔，譯.北京：法律出版社，2010：5.隨著婚姻家庭法的變遷，后一種立法策略為前一種立法策略所代替乃社會(huì)文明發(fā)展的內(nèi)部需要。在筆者看來(lái)，后一種立法策略是婚姻家庭保障法，前一種是婚姻家庭保障法與家庭文明建設(shè)促進(jìn)法的復(fù)合立法策略。

2022 年1 月1 日實(shí)施的《中華人民共和國(guó)家庭教育促進(jìn)法》（以下簡(jiǎn)稱《家庭教育促進(jìn)法》），其立法目的是發(fā)揚(yáng)中華民族重視家庭教育的優(yōu)良傳統(tǒng)，通過(guò)引導(dǎo)全社會(huì)注重家庭、家教、家風(fēng)，增進(jìn)家庭幸福與社會(huì)和諧，培養(yǎng)德智體美勞全面發(fā)展的社會(huì)主義建設(shè)者和接班人（第一條），提出貫徹家庭教育的基本要求（第五條），以外部法治手段和國(guó)家支持措施（第二十四條至第三十七條）、社會(huì)協(xié)同措施（第三十八條至第四十七條），“國(guó)家和社會(huì)為家庭教育提供指導(dǎo)、支持和服務(wù)”（第四條第二款），促進(jìn)家庭內(nèi)部家庭教育質(zhì)量的提高，其中父母或者其他監(jiān)護(hù)人承擔(dān)對(duì)未成年人實(shí)施家庭教育的主體責(zé)任，父母或者其他監(jiān)護(hù)人在家庭內(nèi)部自治中履行其家庭教育責(zé)任（第四條第一款、第十四條至第二十三條）。外部法治尤其體現(xiàn)于法律責(zé)任規(guī)定（第四十八條至第五十四條）。當(dāng)然，外部法治最終需要通過(guò)啟動(dòng)父母或者其他監(jiān)護(hù)人的家庭教育行動(dòng)發(fā)揮作用?！都彝ソ逃龠M(jìn)法》屬于“促進(jìn)法”，這一點(diǎn)在其立法目的和立法原則上表述得十分清楚，其基本原則的立法表述是：“家庭教育以立德樹(shù)人為根本任務(wù)，培育和踐行社會(huì)主義核心價(jià)值觀，弘揚(yáng)中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化、革命文化、社會(huì)主義先進(jìn)文化，促進(jìn)未成年人健康成長(zhǎng)?！边@種促進(jìn)法一般要遵守一個(gè)結(jié)構(gòu)原則——輔助原則。這一原則的通俗表達(dá)是，在法權(quán)（權(quán)利、權(quán)力、義務(wù)、責(zé)任）的配置上要采取符合事務(wù)本源的自下而上的方式，具體個(gè)人、家庭能夠做和可以做好的事情，就不要由社會(huì)、國(guó)家來(lái)承擔(dān)，即使承擔(dān)，也是一種輔助責(zé)任①苗靜.輔助原則研究［M］.北京：中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社，2013：8.。從《家庭教育促進(jìn)法》目前的構(gòu)成來(lái)看，其遵循了輔助原則，這一點(diǎn)體現(xiàn)在總則中，其第四條規(guī)定：“未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人負(fù)責(zé)實(shí)施家庭教育?！薄皣?guó)家和社會(huì)為家庭教育提供指導(dǎo)、支持和服務(wù)。”這就意味著，未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人承擔(dān)家庭教育的主要義務(wù)，而國(guó)家和社會(huì)可以以指導(dǎo)、支持、服務(wù)的方式介入，這是一種輔助責(zé)任。整個(gè)法律的結(jié)構(gòu)也是遵循這一結(jié)構(gòu)原則，一者規(guī)定了家庭責(zé)任，這是一種家庭自治責(zé)任；二者規(guī)定了國(guó)家支持責(zé)任；三者規(guī)定了社會(huì)協(xié)同責(zé)任。符合內(nèi)部自治、外部法治的促進(jìn)法定位。以此評(píng)價(jià)，這部法律制定的質(zhì)量較高。

三、婚姻家庭法治與家事自治的協(xié)同治理創(chuàng)新

（一）法治的功能、邊界與局限

婚姻家庭生活即是現(xiàn)代國(guó)家的生活基礎(chǔ)?；橐黾彝ピ诜ㄖ闻c自治的調(diào)整范圍上宜有所區(qū)分：在人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系及其成立、解體、變更上宜采取法治模式；在婚姻家庭人倫關(guān)系、家庭責(zé)任、生育與愛(ài)、家庭文明建設(shè)的事務(wù)上，宜采取自治。這里的家庭文明，“不僅包括婚姻家庭領(lǐng)域的物質(zhì)文明，更重要的是指婚姻家庭領(lǐng)域的精神文明，要求家庭成員共同營(yíng)造良好的家教、家風(fēng)、家德”②楊大文，龍翼飛.婚姻家庭法［M］.第8版.北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2020：63.。家庭文明建設(shè)的重點(diǎn)是緊密結(jié)合社會(huì)主義核心價(jià)值觀，這也是社會(huì)主義核心價(jià)值觀融入《民法典》的重要體現(xiàn)。新時(shí)代的家庭文明建設(shè)必須融入社會(huì)主義核心價(jià)值觀，這是家庭文明建設(shè)的德性體現(xiàn)。在這個(gè)意義上，新時(shí)代的家庭文明建設(shè)是一種德性之治。同時(shí)，這種德性之治主要采取家教、家風(fēng)、家德、家規(guī)、家訓(xùn)、宣傳教育、鄉(xiāng)規(guī)民約等自治形式。在德治與自治面前，嚴(yán)格規(guī)控型的形式法治（包括政策之治）有時(shí)候是不確定的、不平等的、過(guò)于僵硬的，可能會(huì)對(duì)時(shí)下的婚戀觀和婚姻家庭產(chǎn)生一定的負(fù)面影響。法治的功能是保障公民的自由和權(quán)益，平衡公民權(quán)益、個(gè)人利益與公共利益，厘定并維護(hù)明確的正義秩序。法治的邊界是那些不宜公諸于世的事務(wù)與無(wú)法簡(jiǎn)單付之于外在的法律評(píng)價(jià)的事務(wù)，無(wú)法簡(jiǎn)單地付之于分配正義與矯正正義及懲罰的愛(ài)情、親情和感情事務(wù)。

（二）自治的界限、臨界點(diǎn)、與法治的鄰接點(diǎn)

依法自治是實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)法治的不可替代的形式，因?yàn)樽灾问菍?shí)現(xiàn)人的自由尊嚴(yán)的自我主體之治。自治有多種界域，這里的自治指家事自治。各個(gè)家庭在其家風(fēng)、家教、家德、人倫親情、家務(wù)處理上享有依憲依法自主自決權(quán)。這種自治權(quán)的行使不得侵犯家庭成員的人身、人格和財(cái)產(chǎn)權(quán)益，同時(shí)也不得影響社會(huì)上其他主體的權(quán)益，包括個(gè)人權(quán)益、集體利益和國(guó)家利益。自治并不是自動(dòng)實(shí)現(xiàn)的，它需要法治的保障。這種保障首先是政府的尊重，政府非出于執(zhí)行特定緊急狀態(tài)的需要，不得對(duì)家庭內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行干預(yù)。其次是法律的保障，即通過(guò)《民法典》《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》《中華人民共和國(guó)老年人權(quán)益保障法》《中華人民共和國(guó)殘疾人保障法》《中華人民共和國(guó)刑法》《中華人民共和國(guó)反家庭暴力法》《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》等，維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的平等、和睦和文明。這就是婚姻家庭法治與家事自治的鄰接點(diǎn)。當(dāng)然，為了實(shí)現(xiàn)自治，最好建立“家庭文明建設(shè)自治會(huì)”“反家庭暴力促進(jìn)會(huì)”“婦女權(quán)益保障協(xié)會(huì)”“婦女聯(lián)合會(huì)”“殘疾人聯(lián)合會(huì)”等社會(huì)組織，依憲依法保護(hù)弱勢(shì)群體的權(quán)利，促進(jìn)家庭文明建設(shè)，保障各個(gè)家庭自治的文明品質(zhì)，積累家事自治的社會(huì)資本，共同邁向作為社會(huì)文明厚土的家庭文明建設(shè)，從而降低現(xiàn)行家庭文明建設(shè)的社會(huì)成本，減輕家庭糾紛、家事審判的負(fù)擔(dān)。

（三）法治界限內(nèi)的家庭文明制度創(chuàng)新：以“兩頭婚”為例

近些年來(lái)，在江浙及其他南方一些地區(qū)出現(xiàn)了“兩頭婚”“兩頭姓”“兩邊住”的婚育模式。一對(duì)男女結(jié)親，通過(guò)協(xié)商，放棄“男娶女嫁”或“入贅”兩種形式，而是在兩邊家庭分別設(shè)立婚房，生養(yǎng)兩個(gè)孩子分別隨兩個(gè)家庭姓氏，以平衡實(shí)現(xiàn)男女雙方家庭繼替?zhèn)鞒屑吧弦淮B(yǎng)老的保障。這種“兩頭婚”的特征是“不娶不嫁”“兩邊住”“兩頭姓”“兩頭養(yǎng)”，打破了幾千年來(lái)男娶女嫁或者女娶男嫁的傳統(tǒng)，以此“解決”獨(dú)生女家庭“后繼無(wú)人”的問(wèn)題。

出現(xiàn)這種創(chuàng)新形式的背景原因主要有：一是傳統(tǒng)男婚女嫁、男性入贅等婚姻形式的局限性和非平衡性，包括彩禮、嫁妝和婚禮花費(fèi)的非平衡性；二是之前計(jì)劃生育政策和現(xiàn)代婚育觀念帶來(lái)的“少子化”、獨(dú)生子女現(xiàn)象及密切相關(guān)的養(yǎng)老、家庭繼替、財(cái)產(chǎn)繼承困境；三是2011年全面實(shí)施的“雙獨(dú)二孩”政策及后來(lái)人口政策的連續(xù)放寬為此提供的可行性，因?yàn)椤皟深^婚”家庭一般需要生育兩個(gè)孩子，分別歸屬其父母各自的原生家庭，以平衡承擔(dān)兩邊家庭繼替?zhèn)鞒?；四是江浙農(nóng)村社區(qū)的超實(shí)心狀態(tài)與經(jīng)濟(jì)殷實(shí)。有研究者指出：“為什么是‘超實(shí)心’？因?yàn)槟贻p人的經(jīng)濟(jì)條件相對(duì)較好，或者他們的就業(yè)機(jī)會(huì)很多，年輕人不愿意離開(kāi)自己的村子?！质且?yàn)樵谶@里，不僅年輕人不愿意離開(kāi)，外來(lái)人口也不斷聚集。我以浙江水村為研究案例，雖然浙江水村正在經(jīng)歷征用拆遷，但是它還是相對(duì)完整的社區(qū)。這種小范圍的社區(qū)，本地人與本地人的結(jié)合變得很重要。兩邊的經(jīng)濟(jì)實(shí)力又相當(dāng)，兩邊都有繼替?zhèn)鞒械男枨?，就?huì)自然而然產(chǎn)生‘兩頭婚’這種婚姻形式。”①“兩頭婚”，為啥在江浙興起？［EB/OL］.（2020-12-24）［2021-02-04］.http：//news.ifeng.com/c/82SCCKTfqtk.

“兩頭婚”創(chuàng)始者和采納者的直接動(dòng)因：一是上一代獨(dú)生子女家庭的繼替?zhèn)鞒?；二是親情得到更好地延續(xù)，防止獨(dú)生女完全成為婆家人；三是養(yǎng)老和情感贍養(yǎng)?！斑@種方式其實(shí)化解了獨(dú)生子女家庭傳宗接代、舍不得女兒離開(kāi)自己的家庭及養(yǎng)老等一系列生活難題?！雹佟皟深^婚”，為啥在江浙興起？［EB/OL］.（2020-12-24）［2021-02-04］.http：//news.ifeng.com/c/82SCCKTfqtk.家庭繼替、財(cái)產(chǎn)繼承、家業(yè)傳承等也是背后的間接動(dòng)因。

實(shí)施“兩頭婚”的精神條件：一是雙方原生家庭觀念先進(jìn)，務(wù)實(shí)敢為；二是雙方有“凡事好好商量、不斤斤計(jì)較”的氣度；三是女兒體諒父母，孝敬父母；四是兩邊的小夫妻要對(duì)自己的生活有主張，面向未來(lái)有擔(dān)當(dāng)負(fù)責(zé)的態(tài)度；五是兩代之間關(guān)系良好，依存互動(dòng)融洽。

“兩頭婚”對(duì)家庭文明建設(shè)的可能貢獻(xiàn)：一是維系緊密的代際關(guān)系；二是至少需生育兩胎，有利于改善人口結(jié)構(gòu)；三是杜絕彩禮、嫁妝等物質(zhì)因素的影響和潛在影響；四是讓婚姻建立在真正對(duì)等的基礎(chǔ)上，預(yù)防依附性婚姻的產(chǎn)生，有利于防范家庭暴力；五是有利于提高兩個(gè)家庭通過(guò)協(xié)商建立一種妥協(xié)、平衡、和諧的家庭外部關(guān)系與內(nèi)部關(guān)系；六是有利于摒棄我國(guó)傳統(tǒng)婚姻家庭潛在的男尊女卑、男權(quán)主導(dǎo)、家系傳男不傳女等落后思想觀念；七是在養(yǎng)老上解決兩個(gè)家庭的情感需求和日常贍養(yǎng)需求；八是提高結(jié)婚率，采取更為靈活的“兩頭婚”等平等伴侶型婚姻變通形式，有助于降低不婚率。

其實(shí)，在全國(guó)各地，特別是大中小城市，類似“兩頭婚”的婚姻形式和家庭責(zé)任承擔(dān)方式已占一定比例。盡管“兩頭婚”從婚姻形式上仍然是傳統(tǒng)形式，但其特點(diǎn)是“分頭贍養(yǎng)”，包括“兩頭姓”，妻子主要負(fù)責(zé)娘家的雜務(wù)和養(yǎng)老照顧，丈夫主要負(fù)責(zé)自己父母的養(yǎng)老照顧。在城鄉(xiāng)接合部，基于其特殊的地緣民情、空間距離和生活節(jié)奏等，這種婚姻形式也將會(huì)獲得某種拓展。這種義務(wù)分配，符合《民法典》的規(guī)定及法律解釋。

（四）社會(huì)性成長(zhǎng)的空間與以人為本的法治秩序

有人并不看好“兩頭婚”這種適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的創(chuàng)新型婚姻形式，認(rèn)為“今后這種形式會(huì)跟招上門(mén)女婿一樣，依然存在，但不會(huì)成為普遍現(xiàn)象。由于生育政策的調(diào)整，越來(lái)越多的二孩家庭出現(xiàn)后，很多家庭對(duì)此方面的需求會(huì)下降。需求下降，兩頭婚現(xiàn)象自然會(huì)減少”②姚改改.江浙興起兩頭婚 偶然還是必然？［N］.中國(guó)婦女報(bào)，2020-12-19（04）.。當(dāng)然，也有相反的觀點(diǎn)：“未來(lái)這種形式可能會(huì)增多，我甚至希望它能成為一種主流形式?！痹谄淇磥?lái)，隨著教育的普及以及文明素養(yǎng)的提升，人們對(duì)婚姻姓氏的態(tài)度會(huì)越來(lái)越開(kāi)明，這會(huì)沖淡人們對(duì)于姓氏傳承的“執(zhí)拗”③同②。，給“兩頭婚”或者其變通形式的“兩頭姓”“分頭贍養(yǎng)”帶來(lái)更多的契機(jī)。

在筆者看來(lái)，隨著人口結(jié)構(gòu)的調(diào)整，“兩頭婚”這樣的婚姻創(chuàng)新形式會(huì)有所變化，但是不會(huì)消失，即使一個(gè)家庭有兒有女，也未必沒(méi)有適用“兩頭婚”的空間，何況那些一個(gè)女孩或多個(gè)女孩的家庭仍會(huì)采納這種形式，以保障家庭賡續(xù)和家庭產(chǎn)業(yè)的繼續(xù)，這是社會(huì)發(fā)展的基本需要。至于“兩頭婚”目前的不足之處會(huì)逐漸獲得改善，比如各住各家這種形式就不如不分開(kāi)地兩邊輪流住更有利于小家庭的幸福，即使兩個(gè)孩子一個(gè)隨母姓一個(gè)隨父姓，也不宜將他們分開(kāi)而各自成長(zhǎng)。甚至在就業(yè)向市區(qū)流動(dòng)的情況下，年輕夫妻最終回歸于單獨(dú)居住，或者共同在一方家庭居住；或者通過(guò)加強(qiáng)小家庭的獨(dú)立性，而增強(qiáng)各自的贍養(yǎng)能力。

據(jù)《中國(guó)統(tǒng)計(jì)年鑒2021》數(shù)據(jù)，2020 年全國(guó)人口出生率為8.52‰，首次跌破10‰，人口自然增長(zhǎng)率（出生率-死亡率）僅為1.45‰①國(guó)家統(tǒng)計(jì)局.中國(guó)統(tǒng)計(jì)年鑒2021［M］.北京：中國(guó)統(tǒng)計(jì)出版社，2021：1.。人口學(xué)家陳衛(wèi)指出，“我們通過(guò)人口學(xué)分解方法對(duì)近年來(lái)中國(guó)出生人數(shù)下降進(jìn)行分解發(fā)現(xiàn)，從實(shí)行單獨(dú)兩孩政策以來(lái)，即2013 年11 月以來(lái)，幾乎所有影響出生人數(shù)的人口學(xué)因素都在促使出生人數(shù)下降。其中包括，育齡婦女規(guī)模和已婚比例的下降趨勢(shì)在持續(xù)壓低出生人數(shù)。2017 年以來(lái)育齡婦女年齡結(jié)構(gòu)促使出生人數(shù)下降，而2018 年和2019 年已婚生育率下降又進(jìn)一步壓低出生人數(shù)”，“教育水平的大幅度提高、流動(dòng)人口加速增長(zhǎng)和快速的城鎮(zhèn)化都會(huì)顯著促進(jìn)結(jié)婚率、出生率的下降。全世界范圍初婚年齡都在推遲，這是經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展和現(xiàn)代化進(jìn)程中的必然趨勢(shì)”，“中國(guó)的初婚年齡還將發(fā)生進(jìn)一步、更大地推遲，因此對(duì)未來(lái)結(jié)婚率、出生率還將持續(xù)發(fā)生壓低作用”②余思毅.出生率首次跌破1%，人口學(xué)家建議用法律保護(hù)穩(wěn)定的同居關(guān)系［EB/OL］.（2021-11-25）［2021-11-27］.https：//view.inews.qq.com/a/20211125A0BEGH00？refer=wx_hot.?；橐黾彝ド贫蓉巾毟镄?。任何新生事物都需要社會(huì)性成長(zhǎng)的空間，家庭文明建設(shè)一定要符合以人為本的價(jià)值觀，貫徹保護(hù)弱者的原則?；橐鲂问街灰贿`反婚姻家庭法的禁止性規(guī)定就是合法的，屬于自治的范圍。它往往隨著社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、人口的變化而有所變化，傳統(tǒng)的以男方家庭為主的婚姻形式已經(jīng)被打破，向一種平權(quán)對(duì)等型婚姻形式轉(zhuǎn)變，這種轉(zhuǎn)變有利于家庭文明的建設(shè)，是值得尊重的社會(huì)性成長(zhǎng)。

四、余 論

人口及人口素質(zhì)正日益成為發(fā)展中國(guó)家的難題之一?！睹穹ǖ洹坊橐黾彝ゾ帯ⅰ都彝ソ逃龠M(jìn)法》等家事法應(yīng)該服務(wù)于這一難題的解決。客觀地講，單就家庭文明建設(shè)而言，我國(guó)社會(huì)還有很長(zhǎng)的路要走，家教、家風(fēng)、家德乃至家規(guī)、家訓(xùn)、婚姻形式，都需要全面貫徹社會(huì)主義核心價(jià)值觀，提升文明含金量。而在家庭文明建設(shè)領(lǐng)域，強(qiáng)行規(guī)制有時(shí)很難奏效，反而倡導(dǎo)性規(guī)范是可行的。這種倡導(dǎo)性規(guī)范最終依賴家庭成員的自律和自治，倡導(dǎo)性規(guī)范為家庭文明建設(shè)設(shè)定了價(jià)值目標(biāo)、行為標(biāo)準(zhǔn)、評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)和發(fā)展方向，夫妻關(guān)系、家庭成員關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系的維護(hù)還得依靠彼此的共同努力，諸如依靠類似“兩頭婚”這樣的有利于家庭文明的民間制度創(chuàng)新。