魏凡

建筑工人在工地干活兒受傷了，找誰賠償？有人說，找建筑公司，因?yàn)轫?xiàng)目是他們在承建；也有人說，只能找小老板，因?yàn)槭切±习逭泄と诉M(jìn)場的。

小老板是比較接地氣的說法，法律用語是“不具備用工主體資格的自然人”。建設(shè)工程領(lǐng)域中，個(gè)人掛靠公司的現(xiàn)象屢禁不止。他們以公司名義從發(fā)包單位手中承接項(xiàng)目，又轉(zhuǎn)包或分包給其他個(gè)人。接受轉(zhuǎn)包、分包的個(gè)人招兵買馬，就成了大家所講的小老板。

在法律上，建筑工人與小老板的關(guān)系多是勞務(wù)關(guān)系。出現(xiàn)傷害事故時(shí)，應(yīng)當(dāng)由小老板承擔(dān)賠償責(zé)任，這是毋庸置疑的。但疑問不在這里，而在于：傳聞中的建筑公司承擔(dān)責(zé)任，究竟怎么個(gè)承擔(dān)法？

勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”顯然，規(guī)定撥開了建筑公司承擔(dān)賠償責(zé)任的第一層迷霧，但只這一層，還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，畢竟真正難的是如何找建筑公司賠償。

第一種思路是，申請勞動(dòng)仲裁，以建筑公司作為被申請人，要求確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系。如果能成功確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，就有希望將工人所受事故傷害認(rèn)定為工傷，從而獲得賠償。

由于建筑工人在求職、入職中處于弱勢地位，一般難以掌控勞動(dòng)合同，工地上轉(zhuǎn)包、分包關(guān)系又十分復(fù)雜，申請勞動(dòng)仲裁確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，經(jīng)常要從總包單位開始逐個(gè)進(jìn)行，才能弄清每一層的轉(zhuǎn)包、分包關(guān)系。這個(gè)過程需要經(jīng)過多次勞動(dòng)仲裁，必然導(dǎo)致建筑工人的維權(quán)山遙路遠(yuǎn)、歲月遷延。

本期案例中的于工面臨的就是這樣的情況，前幾次勞動(dòng)仲裁看似敗訴，實(shí)際上其目的并非勝訴，而是取得轉(zhuǎn)包或分包合同的證據(jù)。而后續(xù)的捷報(bào)頻傳，也是通過多次勞動(dòng)仲裁取得了足夠的證據(jù)，水到渠成的結(jié)果。

于工與承包單位的勞動(dòng)關(guān)系獲得仲裁委員會(huì)支持，是因?yàn)樗苯咏邮苡萌藛挝还芾恚蟿趧?dòng)關(guān)系的特征。在更復(fù)雜的案件中，不僅公司之間層層轉(zhuǎn)包，還會(huì)出現(xiàn)公司轉(zhuǎn)包給個(gè)人，或者個(gè)人掛靠公司之后招用工人的情況。這就使得建筑工人想要直接申請勞動(dòng)仲裁確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，將會(huì)十分困難。此時(shí)要想認(rèn)定工傷，就必須轉(zhuǎn)換思路，采取另一種方案。

《人力資源和社會(huì)保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險(xiǎn)條例〉若干問題的意見》（人社部發(fā)〔2013〕34號）第七條中規(guī)定：“具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動(dòng)者從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險(xiǎn)責(zé)任?！痹撘?guī)定實(shí)際上跳出了確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的思維定勢，直奔主題，為接受個(gè)人招用的建筑工人提供了工傷賠償?shù)木G色通道，建筑工人借此可以直接申請工傷認(rèn)定。

至此難免會(huì)有疑慮：沒勞動(dòng)合同，又不申請勞動(dòng)仲裁確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，工傷認(rèn)定窗口會(huì)拒絕受理工傷認(rèn)定嗎？實(shí)際上，直接申請工傷認(rèn)定的操作，不僅有大量現(xiàn)實(shí)案例支撐，還有最高人民法院的司法解釋直接規(guī)定。所以，建筑工地上受傷的工人，注意收集證據(jù)，證明小老板與建筑公司之間的關(guān)系，多可以實(shí)現(xiàn)工傷認(rèn)定的目的，成功維權(quán)。