河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院 趙強(qiáng)

引言

短視頻作為流量經(jīng)濟(jì)的入口已經(jīng)被越來越多的人重視，再加上移動互聯(lián)網(wǎng)等基礎(chǔ)設(shè)施的快速發(fā)展，其用戶數(shù)量非常龐大。艾瑞咨詢發(fā)布的《2019中國短視頻創(chuàng)新趨勢專題研究報(bào)告》顯示，中國短視頻用戶規(guī)模2018年已達(dá)5.01億人，2019年預(yù)計(jì)用戶規(guī)模已達(dá)到6.27億人。但由于短視頻制作成本低、手段多樣、維權(quán)困難，侵犯短視頻著作權(quán)的糾紛日益增多，嚴(yán)重阻礙了行業(yè)的良性發(fā)展。因此短視頻行業(yè)需要明確的規(guī)范引導(dǎo)其向正確的方向發(fā)展，加強(qiáng)權(quán)利保護(hù)才能更好地促進(jìn)創(chuàng)作。

1 短視頻作品的認(rèn)定

對于用戶原創(chuàng)的短視頻得到法律保護(hù)的唯一條件就是滿足《著作權(quán)法》中關(guān)于作品的規(guī)定，只有其創(chuàng)作的短視頻屬于《著作權(quán)法》意義上的作品才能受到法律保護(hù)。我國《著作權(quán)法》規(guī)定了作品的兩個(gè)條件是必須具備獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性。短視頻作為一種電子數(shù)據(jù)儲存于手機(jī)、電腦等電子設(shè)備上本身就具有可復(fù)制性，在這里就不再討論。我們著重討論一下作品獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)問題。

1.1 獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

現(xiàn)行法律有關(guān)作品獨(dú)創(chuàng)性的規(guī)定主要體現(xiàn)在《著作權(quán)法實(shí)施條例》的第二條：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！币约啊蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中的第十五條：“由不同作者就同一題材創(chuàng)作的作品，作品的表達(dá)系獨(dú)立完成并且有創(chuàng)作性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定作者各自享有獨(dú)立著作權(quán)?！苯Y(jié)合這兩個(gè)條文我們可以看出，有關(guān)于獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定主要包含兩個(gè)方面：一是獨(dú)立完成；二是具有一定的創(chuàng)作性。從目前的立法現(xiàn)狀來看，對獨(dú)創(chuàng)性的理解僅僅限定于以上兩個(gè)方面，并沒有對何為獨(dú)立完成以及何為具有一定的創(chuàng)作性進(jìn)行具體細(xì)致的規(guī)定。因此，司法實(shí)踐中在對個(gè)案進(jìn)行判斷的時(shí)候，需要法官根據(jù)具體的案件進(jìn)行綜合判斷，而不是機(jī)械地憑某一標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定作品的獨(dú)創(chuàng)性。

1.2 短視頻獨(dú)創(chuàng)性判斷

短視頻是基于5G、移動互聯(lián)網(wǎng)和智能手機(jī)終端高速發(fā)展的背景下產(chǎn)生的一種新型視頻形式，屬于以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。關(guān)于作品最低限度的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)被大多數(shù)人認(rèn)可，但有關(guān)短視頻的具體的標(biāo)準(zhǔn)仍舊有待細(xì)化和具體化。以往的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)試圖通過一種既定的程式化的體系對作品的范圍和版權(quán)性進(jìn)行界定，其結(jié)果就是使得這一標(biāo)準(zhǔn)經(jīng)常處于模棱兩可的狀態(tài)。短視頻的數(shù)量以及種類都非常多，我們很難用一種普適性的標(biāo)準(zhǔn)去囊括它們，所以我們在判斷其獨(dú)創(chuàng)性的時(shí)候可以先從以下幾個(gè)方面入手：第一，內(nèi)容選擇的獨(dú)創(chuàng)性，無論短視頻的長短，其在創(chuàng)作的起始階段首先要考慮的問題就短視頻要展現(xiàn)的內(nèi)容是什么，然后通過不同表達(dá)方式將其內(nèi)容展現(xiàn)出來。所以，內(nèi)容的選擇是短視頻獨(dú)創(chuàng)性的基礎(chǔ)。當(dāng)一個(gè)短視頻所展現(xiàn)的內(nèi)容是新穎的、有價(jià)值的、具有獨(dú)創(chuàng)性的，其最終作品獨(dú)創(chuàng)性的可能就更高；第二，拍攝方式的新穎性，當(dāng)前的科技發(fā)展非常迅速，短視頻拍攝可選擇的方式也非常之多，設(shè)備也非常先進(jìn)。短視頻創(chuàng)作者選擇的拍攝工具不同、角度不同、技巧不同都會給觀眾以不同的視覺體驗(yàn)。而且有時(shí)候短視頻質(zhì)量取決于創(chuàng)作者拍攝技術(shù)的高低；第三，后期制作的獨(dú)創(chuàng)性，我們知道一部影視作品的完成，除了需要演員的表演外，還需要進(jìn)行后期制作，要對鏡頭之間的銜接以及切換方式進(jìn)行二次創(chuàng)作，有的時(shí)候還要加上各種特效，使其更具有觀賞性。短視頻的制作同樣離不開后期制作，相同的短視頻加上不同的特效就會呈現(xiàn)出不一樣的視覺反差，形成不同的著作權(quán)。

總體來說，在對短視頻獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行判斷時(shí)應(yīng)先從以上三個(gè)方面入手，同時(shí)還要通過個(gè)案做到具體問題具體分析，通過整體的感官來對短視頻的獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行綜合判斷。

2 短視頻著作權(quán)保護(hù)路徑

2.1 完善短視頻作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)

法律具有一定的滯后性，這是由法律的特性決定的。短視頻這一新生事物在發(fā)展，但具有針對性和確定性的法律規(guī)范卻沒有頒布。在現(xiàn)實(shí)生活中短視頻侵權(quán)的亂象卻層出不窮，由此就陷入了解決短視頻侵權(quán)時(shí)無法可依的困境。是否屬于侵權(quán)、如何確定侵權(quán)的邊界、如何確定侵權(quán)責(zé)任以及是否應(yīng)該處罰，這些問題始終是法律實(shí)務(wù)界人員無法邁過的坎，同時(shí)也嚴(yán)重影響了對短視頻的保護(hù)。所以，應(yīng)加快出臺或完善有關(guān)短視頻獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的法律或配套的司法解釋，解決實(shí)務(wù)中的困境。

2.2 完善短視頻合理使用制度

合理使用制度是我國《著作權(quán)法》確定的一項(xiàng)制度，《著作權(quán)法》一方面在保護(hù)私人的權(quán)利，要對創(chuàng)作者的短視頻作品進(jìn)行保護(hù)，另一方面還要兼顧平衡個(gè)人與社會利益，促進(jìn)文化傳播。我國《著作權(quán)法》二十二條規(guī)定了合理使用的幾種情形，符合合理使用條件的無須經(jīng)過著作權(quán)人的許可，也無須向其支付報(bào)酬。“適當(dāng)引用”是指不影響原作的正常使用，也沒有不合理地?fù)p害原著作權(quán)人的合法利益。我國目前的合理使用制度采取的是封閉式規(guī)定，即只有符合法律規(guī)定中列舉的幾種情形才屬于合理使用。列舉式的法律規(guī)定必然存在缺陷，隨著社會的發(fā)展，不斷會有新的情況出現(xiàn)，未在列舉的范圍之內(nèi)的情形未必就一定是不合理的。所以，應(yīng)該在現(xiàn)有的列舉式規(guī)定中加入開放性的條款，以適應(yīng)這個(gè)不斷發(fā)展變化的社會。我國《著作權(quán)法》中規(guī)定合理使用時(shí)，在引用的過程中有學(xué)者認(rèn)為可以增加“轉(zhuǎn)換性使用”的概念，其認(rèn)為轉(zhuǎn)換性使用的目的限定于評論、介紹、說明原作品且引用比例應(yīng)低于二次作品中獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)所占比例。引入該概念有助于限制法官的自由裁量權(quán)保護(hù)著作權(quán)人的利益，同時(shí)也能鼓勵創(chuàng)作者創(chuàng)作更多新的作品。

2.3 提高短視頻平臺的注意義務(wù)

侵權(quán)行為一般分為直接侵權(quán)和間接侵權(quán)。直接侵權(quán)的主體是個(gè)人，間接侵權(quán)的主體是短視頻平臺。間接侵權(quán)是指為直接侵權(quán)人提供幫助和條件的行為。一般情形下，短視頻平臺在獲悉直接侵權(quán)人有侵權(quán)行為時(shí)具有“通知-刪除”義務(wù)，如果平臺在這個(gè)過程中有過錯就要承擔(dān)責(zé)任，其歸責(zé)原則為過錯責(zé)任原則。

完善短視頻著作權(quán)侵權(quán)的認(rèn)定要著眼關(guān)注短視頻平臺，其作為提供信息上傳和儲存的平臺盡管受互聯(lián)網(wǎng)“避風(fēng)港”原則的保護(hù)，但假如其能提高注意義務(wù)，就會大大減少短視頻侵權(quán)的發(fā)生。對于短視頻平臺來說，觀眾的訪問量是其最關(guān)心的問題也是其發(fā)展的重點(diǎn)，與之最相關(guān)的就是短視頻的數(shù)量，尤其是高點(diǎn)擊率的熱門的視頻數(shù)量。平臺推薦的一項(xiàng)重要參考指標(biāo)就是能否獲取更多點(diǎn)擊量，其在對這些作品進(jìn)行推薦的時(shí)候如果能夠提高注意義務(wù)，那么發(fā)生侵權(quán)的幾率就會大大降低。因?yàn)?，能夠獲取大量點(diǎn)擊量的視頻一定是大家爭相模仿并趨之若鶩的，這本就是侵權(quán)發(fā)生的重災(zāi)區(qū)。這就要求短視頻平臺不能一味地追求高的點(diǎn)擊量，同時(shí)還要注重權(quán)利的保護(hù)，自覺地承擔(dān)起更高的注意義務(wù)。