河北經(jīng)貿(mào)大學(xué) 周澤坤

1 深度鏈接概述

1.1 深度鏈接的概念及特點(diǎn)

深度鏈接，又稱深層鏈接、內(nèi)鏈，是指設(shè)鏈網(wǎng)站提供的鏈接服務(wù)使用戶繞過被鏈網(wǎng)站的網(wǎng)址，獲得被鏈網(wǎng)站信息，而此時(shí)頁面地址欄顯示的是設(shè)鏈網(wǎng)站的網(wǎng)址卻不是被鏈網(wǎng)站網(wǎng)址的行為。深度鏈接主要特點(diǎn)為：（1）設(shè)鏈網(wǎng)站將被鏈網(wǎng)站“隱藏”起來，網(wǎng)絡(luò)用戶一般很難發(fā)覺自己瀏覽的信息是從其他網(wǎng)站鏈接而來的。即網(wǎng)絡(luò)用戶會(huì)誤以為信息是設(shè)鏈網(wǎng)站提供的，具有一定的模糊性。（2）網(wǎng)絡(luò)用戶是在設(shè)鏈網(wǎng)站的引導(dǎo)下訪問被鏈網(wǎng)站。

1.2 深度鏈接的特殊性

普通鏈接是指網(wǎng)絡(luò)用戶可以通過鏈接跳轉(zhuǎn)至另一個(gè)網(wǎng)頁，并且可以直接發(fā)覺是從設(shè)鏈網(wǎng)站跳轉(zhuǎn)至被鏈網(wǎng)站的，可以直接知道自己所瀏覽信息的真正網(wǎng)頁，普通鏈接一般不構(gòu)成侵權(quán)。而深度鏈接并不具有像普通鏈接這樣的“直接性”，容易使網(wǎng)絡(luò)用戶誤認(rèn)為是設(shè)鏈網(wǎng)站原創(chuàng)，較易構(gòu)成侵權(quán)。

2 深度鏈接侵權(quán)行為的界定

2.1 我國對(duì)深度鏈接侵權(quán)行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)

2.1.1 服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)

在司法實(shí)踐活動(dòng)中，大多數(shù)法院把服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)作為判斷深度鏈接是否侵權(quán)的依據(jù)。深度鏈接侵權(quán)行為的服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)即只要內(nèi)容沒有上傳至服務(wù)器就不認(rèn)為是侵權(quán)，如果內(nèi)容上傳至服務(wù)器，又沒有經(jīng)過被鏈網(wǎng)站許可或是不屬于合理使用行為，則構(gòu)成侵權(quán)。例如，正東唱片有限公司訴北京世紀(jì)博悅科技有限公司未經(jīng)允許將其錄音制品上傳至網(wǎng)絡(luò)，被告辯稱只是提供了鏈接服務(wù)，并沒有將原告的作品上傳至自己的服務(wù)器，法院最終因被告對(duì)原告作品進(jìn)行編排從而對(duì)作品進(jìn)行直接控制判決被告侵犯了原告信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，這個(gè)案例在一定程度上為服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)用奠定了基礎(chǔ)。

2.1.2 用戶感知標(biāo)準(zhǔn)

雖然服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)在我國廣泛應(yīng)用，但是為了解決某些新問題，逐漸出現(xiàn)了用戶感知標(biāo)準(zhǔn)。用戶感知標(biāo)準(zhǔn)是指以公眾的一般認(rèn)知為標(biāo)準(zhǔn)，普通網(wǎng)絡(luò)用戶主觀上認(rèn)定所瀏覽的內(nèi)容來源于設(shè)鏈網(wǎng)站，不能發(fā)覺信息來源于被鏈網(wǎng)站，則認(rèn)為是深度鏈接侵權(quán)行為。例如，2014年樂視信息技術(shù)股份有限公司與寧波日?qǐng)?bào)報(bào)業(yè)集團(tuán)有限公司一案中，樂視網(wǎng)依法取得了涉案電視劇《我是特種兵》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，而寧波日?qǐng)?bào)集團(tuán)的網(wǎng)站提供了涉案電視劇的點(diǎn)播業(yè)務(wù)的過程中，網(wǎng)頁地址欄一直顯示的是寧波日?qǐng)?bào)集團(tuán)的網(wǎng)址，公眾通過主觀認(rèn)知不能判斷該視頻來自樂視網(wǎng)，遂可以根據(jù)用戶感知標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定寧波日?qǐng)?bào)報(bào)業(yè)集團(tuán)的鏈接行為侵犯了樂視網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

2.1.3 實(shí)質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)

因服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)還有很多不足，不能完全適應(yīng)國家保護(hù)正版作品大局的發(fā)展，當(dāng)設(shè)鏈網(wǎng)站通過一定方式證明作品僅用于鏈接服務(wù)時(shí)，就不能認(rèn)定其侵權(quán)，權(quán)利人只能采取技術(shù)措施加強(qiáng)網(wǎng)站的安全性，這樣會(huì)加大權(quán)利人的網(wǎng)站設(shè)置成本，損害權(quán)利人相關(guān)利益。用戶感知標(biāo)準(zhǔn)主要通過公眾主觀感知，往往不具有準(zhǔn)確性，對(duì)設(shè)鏈網(wǎng)站來說有失公平，在司法實(shí)踐活動(dòng)中逐漸被否定，于是，出現(xiàn)了新的判斷標(biāo)準(zhǔn)——實(shí)質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)。

實(shí)質(zhì)呈現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)既不同于用戶感知標(biāo)準(zhǔn)的主觀性，也不同于服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)的必須將作品上傳至設(shè)鏈網(wǎng)站的服務(wù)器，它是指設(shè)鏈網(wǎng)站未經(jīng)被鏈網(wǎng)站許可，在自己的網(wǎng)站向網(wǎng)絡(luò)用戶展示他人的作品，則構(gòu)成對(duì)他人作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵權(quán)。設(shè)鏈網(wǎng)站只要實(shí)質(zhì)呈現(xiàn)了被鏈網(wǎng)站的內(nèi)容，就構(gòu)成了侵權(quán)。

2.2 對(duì)合法內(nèi)容深度鏈接侵權(quán)行為界定

2.2.1 深度鏈接與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條規(guī)定：“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)即以有線或無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間或地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利?！?/p>

對(duì)于深度鏈接是否侵犯了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，各界有不同的結(jié)論。例如，華納唱片公司訴音樂極限網(wǎng)一案中，華納唱片公司擁有某些曲目的著作權(quán)，而公眾卻可以在極限音樂網(wǎng)下載相關(guān)曲目，事實(shí)上華納唱片公司并沒有授權(quán)極限音樂網(wǎng)使用相關(guān)曲目，所以華納唱片公司認(rèn)為極限音樂網(wǎng)侵犯了其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，極限音樂網(wǎng)稱并沒有對(duì)曲目進(jìn)行下載，只是為公眾提供了鏈接服務(wù)。法院認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)用戶在極限音樂網(wǎng)就可以對(duì)相關(guān)曲目進(jìn)行下載，容易使公眾認(rèn)為相關(guān)曲目直接來源于極限音樂網(wǎng)，因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

我認(rèn)為，深度鏈接并沒有侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是向公眾提供作品的客觀事實(shí)行為，提供作品行為指向的是起初將作品公布于網(wǎng)站中的行為，即將作品上傳至服務(wù)器的行為，而非提供信息存儲(chǔ)空間、鏈接以及接入設(shè)備等行為，如果只是向公眾提供鏈接服務(wù)，則不構(gòu)成侵犯權(quán)利人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。這個(gè)觀點(diǎn)也迎合了判斷深度鏈接侵權(quán)的服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)。

2.2.2 深度鏈接與復(fù)制權(quán)

《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條規(guī)定：“復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利?！痹O(shè)鏈網(wǎng)站將被鏈網(wǎng)站的作品傳播至用戶瀏覽器，設(shè)鏈網(wǎng)站只是向?yàn)g覽者提供了鏈接的導(dǎo)向，并未復(fù)制被鏈網(wǎng)站的作品。因此，我認(rèn)為，深度鏈接并不侵犯復(fù)制權(quán)，對(duì)合法內(nèi)容的深度鏈接不構(gòu)成對(duì)復(fù)制權(quán)的直接侵權(quán)。深度鏈接行為并不是使作品被重新以一個(gè)新的作品的形式傳播，而只是使作品傳播的范圍擴(kuò)大了。因此，深度鏈接行為并不是對(duì)被鏈網(wǎng)站的作品進(jìn)行復(fù)制，再重新發(fā)表的行為。

復(fù)制權(quán)在一定程度上更強(qiáng)調(diào)固定性，在此基礎(chǔ)上或者可以把深度鏈接行為看作“臨時(shí)復(fù)制”，它只是對(duì)網(wǎng)絡(luò)用戶起到一個(gè)指引作用，只是短時(shí)間的瀏覽，并不是長時(shí)間固定地存在于設(shè)鏈網(wǎng)站，僅僅是進(jìn)入被鏈網(wǎng)站瀏覽信息的一種途徑，與復(fù)制權(quán)大不相同。

3 深度鏈接侵權(quán)行為的法律規(guī)制建議

3.1 國家立法統(tǒng)一認(rèn)定深度鏈接侵權(quán)行為的法律屬性

我國現(xiàn)行法律對(duì)于深度鏈接行為沒有標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)范，設(shè)鏈網(wǎng)站有關(guān)提供鏈接服務(wù)的合法性還沒有明確的規(guī)定，而在互聯(lián)網(wǎng)的大數(shù)據(jù)時(shí)代，鏈接服務(wù)愈加廣泛，遂會(huì)引發(fā)越來越多的侵權(quán)糾紛，盡管鏈接服務(wù)行為并不一定是侵權(quán)行為。在司法領(lǐng)域加強(qiáng)對(duì)深度鏈接的規(guī)制，國家立法統(tǒng)一認(rèn)定深度鏈接行為的法律屬性，使各個(gè)網(wǎng)站能夠合理運(yùn)用其鏈接的權(quán)利，當(dāng)然也要遵守誠實(shí)守信原則和保護(hù)社會(huì)公眾利益的原則，設(shè)鏈網(wǎng)站也要盡到告知義務(wù)，做到合法、合理利用鏈接服務(wù)，從而更好地為公眾提供便利。相信通過立法規(guī)制鏈接行為，不斷對(duì)法律進(jìn)行完善，對(duì)深度鏈接侵權(quán)行為認(rèn)定程序不斷細(xì)化，一定會(huì)營造出一個(gè)有序的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。

3.2 參照典型指導(dǎo)案例

指導(dǎo)案例不僅對(duì)司法實(shí)踐和理論研究都具有重要意義，而且對(duì)司法工作人員斷案和人民群眾學(xué)習(xí)法律具有很好的參考價(jià)值。指導(dǎo)案例作為法律案件中有特色的、法官處理適當(dāng)、適用法律合理的案件，在某一方面也彌補(bǔ)了法律空白的缺陷，使司法工作人員能夠更統(tǒng)一、公正、有效處理案件。我國相關(guān)法律規(guī)定處理相關(guān)案件應(yīng)當(dāng)參照指導(dǎo)案例。所謂應(yīng)當(dāng)參照，就是若無特別規(guī)定，必須參照。從這個(gè)角度來說，大大肯定了指導(dǎo)案例的價(jià)值，法官在審理與指導(dǎo)案例相似的案件時(shí)，把指導(dǎo)案例作為說理的依據(jù)，是符合法律原則或精神的，使案件的判決更具有公信力。