楊 曼

（蘭州交通大學(xué)博文學(xué)院，甘肅 蘭州 730000）

通過(guò)以往實(shí)踐，我們可以得出在建筑工程施工推進(jìn)的過(guò)程中產(chǎn)生的糾紛大多都是由于不規(guī)范的行為而產(chǎn)生的，例如合同過(guò)于簡(jiǎn)單，僅僅依靠口頭承諾等等沒(méi)有對(duì)違規(guī)行為安全責(zé)任、事故主體資格、監(jiān)理行為等一系列情形進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)定，同時(shí)合同采用何種形式作為雙方責(zé)任和義務(wù)的重要載體并沒(méi)有進(jìn)行法律性的強(qiáng)制規(guī)定。在建筑工程施工合同簽訂的過(guò)程中為了防止未來(lái)合同履行中出現(xiàn)爭(zhēng)議和糾紛，可以將其作為司法程序中的證據(jù)進(jìn)行使用。建筑工程施工合同的審查有著十分重要的作用，因此作為審查人員應(yīng)當(dāng)秉持公平、公正、誠(chéng)實(shí)信用、實(shí)事求是以及復(fù)雜性邏輯思維等原則進(jìn)行審查。

一、建設(shè)工程施工合同糾紛法律適用問(wèn)題

（一）有效問(wèn)題

在探討建筑合同糾紛法律適用的過(guò)程中，司法解釋第一條規(guī)定了建筑合同無(wú)效的三種情況。這包括承包人得不到企業(yè)資質(zhì)，超過(guò)資質(zhì)等級(jí)，施工承包人資質(zhì)不足，資質(zhì)借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名稱(chēng)。盡管司法解釋第五條規(guī)定緩和了合同無(wú)效這一問(wèn)題的嚴(yán)密性，然而這一問(wèn)題其實(shí)在根本上并沒(méi)有得到解決。認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無(wú)效性主要有以下兩個(gè)目的，首先為了確保施工方的正當(dāng)權(quán)益；其次是為了維護(hù)法律法規(guī)的有效性，然而在這兩種情況之下，如果發(fā)包方明知承包方并不具備建筑資質(zhì)還是默認(rèn)其承包行為者，并不構(gòu)成欺詐的情形，在對(duì)自身權(quán)利范圍進(jìn)行處理的過(guò)程中所做出的承諾，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒烧J(rèn)定，認(rèn)定其自身利益沒(méi)有受到損害，在此背景之下，如果發(fā)包方想要借助合同無(wú)效的實(shí)質(zhì)目的來(lái)維護(hù)自身不合法權(quán)益，而并非以維護(hù)法律嚴(yán)肅性為目的的，則視為不正當(dāng)利益，畢竟法律不能夠由于自身的不正當(dāng)行為而獲利，也不能夠維護(hù)社會(huì)和他人利益，在此情況下認(rèn)定合同有效［1］。在此背景之下，一旦合同無(wú)效，在具體實(shí)踐的過(guò)程中，仍然有以下兩個(gè)方面的意見(jiàn)，首先，發(fā)包方的支付費(fèi)用僅限于施工成本。其次，如果工程驗(yàn)收不合格，那么就無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同的最終目的，因此作為發(fā)包方也無(wú)須承擔(dān)相應(yīng)的支付費(fèi)用。對(duì)此，我國(guó)建筑工程合同施工糾紛，由以下規(guī)定已經(jīng)修復(fù)的工程，如果還是無(wú)法通過(guò)驗(yàn)收，則不支持承包人的工程款請(qǐng)求［2］。除此之外，解釋還規(guī)定，如果雙方都存在過(guò)錯(cuò)，那么認(rèn)定不合格工程導(dǎo)致?lián)p失的雙方都承擔(dān)民事責(zé)任。這也體現(xiàn)了法律法規(guī)中的過(guò)失責(zé)任原則，同時(shí)也平衡了雙方的責(zé)任大小。

（二）時(shí)效問(wèn)題

我國(guó)的民法總則對(duì)訴訟時(shí)效也作出了新的規(guī)定，由原來(lái)的兩年調(diào)整為三年以上，規(guī)定仍然遵循從舊兼從新的原則，同時(shí)也最大程度上確保債權(quán)人的利益。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，如果合同案件是在2018年7月22日已經(jīng)結(jié)束，那么就不能適用此規(guī)定。在實(shí)踐過(guò)程中一種情形比較特殊，即為按照合同中尾款支付的時(shí)間驗(yàn)收已經(jīng)通過(guò)，然而，如果在客觀上沒(méi)有辦法實(shí)現(xiàn)驗(yàn)收，那么則可以主張?jiān)V訟時(shí)效的計(jì)算問(wèn)題。如果在合同中有明確規(guī)定在驗(yàn)收通過(guò)后才能夠?qū)ξ部钸M(jìn)行支付，那么承包者可以運(yùn)用附加條件請(qǐng)求權(quán)，如果仍然無(wú)法驗(yàn)收，那么法院將明確約定沒(méi)有辦法及時(shí)達(dá)成，由業(yè)主方支付尾款，并且訴訟時(shí)效也應(yīng)當(dāng)確保承包人能夠明確知曉，在此基礎(chǔ)之上從無(wú)法驗(yàn)收之日開(kāi)始計(jì)算［3］。

（三）結(jié)算問(wèn)題

我國(guó)的法律法規(guī)有關(guān)建筑工程施工合同糾紛中的結(jié)算問(wèn)題羅列了一系列的規(guī)定進(jìn)行處理，根據(jù)《合同法》第十六條規(guī)定，如果工程設(shè)計(jì)變更，從而導(dǎo)致質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及整體的工程量出現(xiàn)變化的，作為當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)商解決。如果協(xié)商不成功可以按照合同簽訂的行政機(jī)關(guān)計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行解決。該規(guī)定在尊重了合同雙方的自治權(quán)的同時(shí)，也為工程價(jià)款提供了有效的法律依據(jù)，這也符合合同法的基本原則。司法解釋的第十六條明確，如果合同有效，然而驗(yàn)收不合格的結(jié)算問(wèn)題，可以視為合同無(wú)效，在修復(fù)結(jié)束后工程如果通過(guò)驗(yàn)收的話，那么則視為合格。作為法院也應(yīng)當(dāng)支持業(yè)主方的請(qǐng)求，并且承擔(dān)起修復(fù)費(fèi)用。有觀點(diǎn)提出有關(guān)工程造價(jià)的司法鑒定應(yīng)當(dāng)遵循當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)瓌t，然而根據(jù)證據(jù)規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，我們可以看出其實(shí)是更傾向于當(dāng)事人主義。綜上所述在工程造價(jià)司法鑒定的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)瓌t，只有在特殊的情況之下，人民法院才能夠啟動(dòng)其職權(quán)，而一般情況下應(yīng)當(dāng)保障社會(huì)公眾及他人的合法權(quán)益。

二、建設(shè)工程施工合同糾紛問(wèn)題處理措施探究

（一）明確合同性質(zhì)

我們應(yīng)當(dāng)對(duì)合同的性質(zhì)具有明確的認(rèn)知，合同若非注冊(cè)合同，需要有相關(guān)施工細(xì)節(jié)，是否為普通合同，是否為分項(xiàng)分包合同或是臨時(shí)性合同，是否存在虛假合同以及陰陽(yáng)合同。在時(shí)間上應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)合同的最優(yōu)顯現(xiàn)，以當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)作為基礎(chǔ)，其他方面作為備案合同的補(bǔ)充內(nèi)容，在嚴(yán)格主義的背景下存在開(kāi)工日期的例外，那么無(wú)論開(kāi)工日期是否提前都不允許提前日期早于合同日期，否則就否定了人民法院在對(duì)開(kāi)工日期進(jìn)行審查過(guò)程中的必要性。開(kāi)工日期是能夠和竣工日期進(jìn)行匹配的，不僅僅能夠判定工程是否出現(xiàn)延期，同時(shí)也是階段性結(jié)款產(chǎn)生的原因，是否由于雙方人員處于商洽階段，或是雙方彼此信任以及政策原因，導(dǎo)致開(kāi)工時(shí)間提前或是延緩等等，因此我國(guó)的法律法規(guī)對(duì)規(guī)定進(jìn)行突破，主張?jiān)试S提前開(kāi)工日期并維護(hù)其合法權(quán)益，盡量還原事件真相。

對(duì)于一些國(guó)家大型的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)工程，必須要通過(guò)招投標(biāo)，同時(shí)也明確表明公司已經(jīng)做出了相應(yīng)的招投標(biāo)方案，如果遇到實(shí)際情況的變化則需要對(duì)照?qǐng)D方案進(jìn)行重新修改并另外支付招標(biāo)費(fèi)用，明確費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。與此同時(shí)，并不是所有的工程項(xiàng)目都需要進(jìn)行招投標(biāo)的。無(wú)論是總承包人還是分包主體，如果工程出現(xiàn)大型的質(zhì)量問(wèn)題，即使不合格或超過(guò)資質(zhì)等級(jí)，合同也不會(huì)失去效力，而是根據(jù)最終的施工結(jié)果確定付款數(shù)額［4］。

（二）注重范圍審查

合同內(nèi)容的相關(guān)表述應(yīng)當(dāng)與工程量清單招投標(biāo)文件內(nèi)容相一致，其中合同附件中也可以明確工程量清單以及招投標(biāo)文件，其中包括建筑工程的電氣、暖通、弱電以及土建的內(nèi)容。如果分包分項(xiàng)工程之間能夠相互影響，那么一個(gè)工程會(huì)直接取決于另外一個(gè)工程的開(kāi)展效率以及質(zhì)量的應(yīng)當(dāng)在合同中進(jìn)行注明，在工程作業(yè)完成的過(guò)程中，需要再持續(xù)一段時(shí)間內(nèi)進(jìn)行監(jiān)測(cè)的則需要在后期施工以及搶救施工過(guò)程中進(jìn)行注明，同時(shí)在工期規(guī)定上也應(yīng)當(dāng)遵循彈性原則。

（三）合同效力差異

如果是不同類(lèi)型，但是同一性質(zhì)的建筑工程施工合同，相互之間的合同有效力強(qiáng)弱比較是法官心中的衡量標(biāo)準(zhǔn)，大致遵循的原則為書(shū)面合同高于口頭合同，補(bǔ)充證據(jù)與書(shū)面合同招投標(biāo)合同是具有最高法律效力的，其內(nèi)容足以對(duì)抗合同變更，甚至由于當(dāng)事人的內(nèi)心糾結(jié)而推翻之前的內(nèi)容變更合法依據(jù)，人民法院也同樣予以支持。然而在合同糾紛法律適用問(wèn)題進(jìn)行探究的過(guò)程中，我們也應(yīng)當(dāng)注意一個(gè)細(xì)節(jié)，由于附件僅僅是作為合同縮略表達(dá)方式的對(duì)象，因此附件本身就具有描述性以及還原性，因此多個(gè)文件之間并不存在優(yōu)先性。由于發(fā)包人基本上會(huì)由于長(zhǎng)期合作以及節(jié)省成本等各方面原因自行對(duì)分項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行施工，其中涉及的設(shè)備往往會(huì)源于現(xiàn)場(chǎng)的控制結(jié)算，如果并沒(méi)有權(quán)利相對(duì)應(yīng)的取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，十分容易影響建筑工程的整體進(jìn)度，因此在建筑工程施工合同制定的過(guò)程中應(yīng)當(dāng)明確總承包服務(wù)費(fèi)用的約束比例。

綜上所述，隨著房地產(chǎn)的進(jìn)一步發(fā)展，建筑工程施工合同糾紛十分常見(jiàn)，因此，隨著我國(guó)的法律法規(guī)的相繼出臺(tái)，建筑合同糾紛的法律問(wèn)題也面臨著新的解釋。