蔣繼元

（北京德和衡（廣州）律師事務所，廣東 廣州 510630）

近年來，人們與信息技術的交融交互逐漸增多，為了能確保人們正確適當使用手機移動互聯(lián)網(wǎng)，規(guī)范使用要求，為鋪設健康互聯(lián)網(wǎng)打下基礎，刑法制衡的必要性顯而易見。

一、手機移動互聯(lián)網(wǎng)犯罪適用傳統(tǒng)刑法理論的困局

手機互聯(lián)網(wǎng)犯罪，顧名思義，就是在虛擬的網(wǎng)絡空間，利用時代和經(jīng)濟技術的特點和便利，面對廣大互聯(lián)網(wǎng)群眾進行的一種虛擬空間犯罪。它與以往的犯罪是不同的，也就意味著以往的刑法制約對于手機互聯(lián)網(wǎng)犯罪不甚適合，有所缺陷。

（一）“資費損失類”定性存在爭議

在網(wǎng)民們活躍以及青年或少年化的今天，“資費損失類”在目前的傳統(tǒng)法案中缺乏清晰的概念界定。在現(xiàn)在迅速發(fā)展的技術型人才型社會，隨著機體和功能的發(fā)展轉(zhuǎn)化，以及用戶的擴張變革，加上信息媒體企業(yè)的崛起，手機端鏈接也演變成為財產(chǎn)損失途徑的載體［1］。因此，在刑法的規(guī)范和實施過程中，手機端惡性扣費犯罪存在不同看法。在用戶不知情的情況下，通過點擊鏈接進行財產(chǎn)的挪動，是盜竊罪還是詐騙罪，目前還存在一定爭議。

例如在一起真實案件中，李某經(jīng)常在街道邊以及人流較多的馬路上，詢問行人是否有偽造證件的需求，而后索取行人信息，將偽造證件交予王某進行，自身通過微信和qq等聯(lián)系方式添加行人好友，發(fā)送需要填寫資料或需要交費的鏈接，幾年間造成行人損失共計上百萬元，對受害人的綁定信用卡進行惡意透支，且數(shù)額巨大。

針對這件事可以看出，若不及時對刑法中的資產(chǎn)損失類概念定義進行剖析定論，對于犯罪案件和犯罪分子的法律約束有較大的影響。

（二）“罪名交叉”問題

在手機端移動互聯(lián)網(wǎng)領域，其總體規(guī)定劃分中，犯罪性質(zhì)大類有三個方面。第一，網(wǎng)上詐騙犯罪。傳統(tǒng)類型的電話信息，比如使用虛假號碼和虛假信息，對目標網(wǎng)民發(fā)送欺騙性的誘惑信息，或是進行不正當?shù)碾娫捊涣鱾鞑麂N，詐騙個人信息或財物等。第二，非法侵入計算機系統(tǒng)罪。利用虛擬的物理網(wǎng)絡空間，在虛擬平臺利用漏洞變相盜竊目標的賬號密碼，并從其中獲利，或是暴露目標的隱私，盜竊物品為虛擬物品，從中獲取利益，作為犯罪的中間載體，處罰標準為現(xiàn)實盜竊，還是處罰標準為網(wǎng)絡詐騙，沒有明確的相關定論［2］?！吨腥A人民共和國刑法》第二百八十五條規(guī)定：“ 違反國家規(guī)定，侵入國家事務、國防建設、尖端科學技術領域的計算機信息系統(tǒng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役。”第三，利用網(wǎng)絡傳授犯罪方法等是現(xiàn)實實體犯罪和網(wǎng)絡移動端虛擬罪行相結合，如破壞互聯(lián)網(wǎng)端信息基站。

在以上三個主要罪名中，還穿插著非法盜取計算機信息，或是在手機移動端盜取個人信息資料，進行販賣或是騷擾。此類案件均屬于出現(xiàn)了罪名交叉，給量刑帶來一些困擾。

（三）移動互聯(lián)網(wǎng)犯罪的證據(jù)矛盾問題

在當前的互聯(lián)網(wǎng)社會中，手機互聯(lián)網(wǎng)犯罪具有特殊性、創(chuàng)造性等特點，這就導致了司法的法律法規(guī)、刑法的規(guī)范定義出現(xiàn)了新的矛盾。

總之，就是上層工作管理的問題。在相關法律條文中有所規(guī)定，對于新興的手機互聯(lián)網(wǎng)犯罪，管轄區(qū)域范圍是以具體網(wǎng)絡IP地址作為標點，或是網(wǎng)絡的使用者、建設地、常用地，被告者或是受害人的手機端登錄信息地址。由此就導致了登錄與信息地不一致，或是多地多次登錄犯罪，重復信息的出現(xiàn)，那么在這種情況下，就會發(fā)生管轄區(qū)域范圍劃分難以保證精確，或是出現(xiàn)重復管理制約、多次取證的情況。證據(jù)矛盾出現(xiàn)在定義罪行和犯罪性質(zhì)的過程中，紙質(zhì)文件與網(wǎng)絡平臺虛擬信息如何有效轉(zhuǎn)化，通過紙質(zhì)文案形式留存案底，就出現(xiàn)了矛盾的證據(jù)問題，保存期和有效期的新鮮度也存在爭議。

（四）互聯(lián)網(wǎng)犯罪與法律的特性相悖

主流管理部門提出兩種意見與看法：第一，以互聯(lián)網(wǎng)的時代性為基點，加強法律法規(guī)的普遍適用性，擴張法律的內(nèi)容內(nèi)涵，擴大包容性。第二，以法律為基點，對互聯(lián)網(wǎng)犯罪條例進行總結處理，做好歸納方案，以便適應法律的管理體系。而這一方面又有兩個線路，將方案歸為刑法或是司法，或是征求廣大民眾的共同意見，遵循人民民主國家的社會主義特征，通過人民的方式來解決，通過人民的意見來規(guī)范。

二、改革推動手機移動互聯(lián)網(wǎng)犯罪立法的措施

（一）規(guī)范定義資產(chǎn)損失

依據(jù)《關于依法辦理非法生產(chǎn)銷售使用“偽基站”設備案件的意見》《電信管理條例》《無線電管理辦法》等條例［3］，對于資產(chǎn)損失類有計劃、有規(guī)范的定論，獎賞分明，加強工作人員的服務熱情，爭求做到與時俱進，讓法律與工作人員年輕化，明確我們做事的目的是什么，明確法規(guī)的影響是什么，明確網(wǎng)絡犯罪的影響是什么。充分地去遵守貫徹依法治國方針，在信息化社會也要跟隨信息，不能讓法規(guī)停滯不前，進入刑法的章程。

政府以及高層人員要做到心中有數(shù)，心中有法。積極做出表率作用，起領導風范。對于特例案件，也要根據(jù)手機互聯(lián)網(wǎng)犯罪條例仔細核對審查，并追求切實的法律罪責。

（二）將罪名和性質(zhì)問題進行分化完善

對于手機互聯(lián)網(wǎng)犯罪的多種形式，以及三種歸類來視頻，要從犯罪罪名和犯罪性質(zhì)兩方面進行歸納完善。其一是如何定義犯罪的名頭，有相關條例表明，國家與各級行政人員，工作單位人員，在職或退休人員，都要依法遵守國家信息犯罪條例，配合檢查調(diào)研，積極主動向可靠國家部門提供可靠信息，而非法騙取他人信息隱私的，要根據(jù)條款進行處罰。在一些淘寶店鋪，電商發(fā)貨過程中，這些客戶隱私問題已經(jīng)是迫在眉睫，需要國家的干預整治。其二是犯罪性質(zhì)的問題。手機互聯(lián)網(wǎng)信息犯罪通常與道德問題相混淆，德法界限在信息犯罪中很難正確劃清，刑法的治理范圍僅限于真正有犯罪行為的領域，對于社會約定俗成的道德規(guī)則打擊程度有限。

（三）網(wǎng)絡犯罪的IP地址界限劃分

根據(jù)《人民檢察院辦理網(wǎng)絡犯罪案件規(guī)定》的通知，人民檢察院辦理網(wǎng)絡犯罪案件應當發(fā)揮檢察一體化優(yōu)勢，加強跨區(qū)域協(xié)作辦案，強化信息互通、證據(jù)移交、技術協(xié)作，增強懲治網(wǎng)絡犯罪的合力。如果只單純地在原有的管理方案上，單調(diào)地進行管理，是行不通的。時代在前進，我們的思想和解決手段也要前進，靈活處事和團隊協(xié)作是當代工作者必備的技能，信息犯罪的源頭還在于真正的犯罪，網(wǎng)絡空間只是犯罪載體，真正行動的是人的操控。在源頭上進行網(wǎng)絡IP的劃分，在法案中重新定義管理界限，才是解決問題的最佳方案［4］。

（四）解決信息化與條例中的相悖問題

根據(jù)《人民檢察院辦理網(wǎng)絡犯罪案件規(guī)定》的通知，人民檢察院辦理網(wǎng)絡犯罪案件應當把追贓挽損貫穿始終，主動加強與有關機關協(xié)作，保證及時查封、扣押、凍結涉案財物，阻斷涉案財物移轉(zhuǎn)鏈條，督促涉案人員退贓退賠。

綜上所述，在手機信息網(wǎng)絡與人們生活密切聯(lián)系的信息化經(jīng)濟社會，在百年未有之大變局的社會動蕩期，對于規(guī)范網(wǎng)絡使用和劃清犯罪界限的法律需求更加深刻。本文經(jīng)過分析信息網(wǎng)絡與刑法的困境，以及解決方案，力求有益于經(jīng)濟信息社會的發(fā)展，以推動良好公民、健康網(wǎng)絡的信息環(huán)境。