郭萬隆

（上海市錦天城律師事務(wù)所，上海 200120）

進入新時代，中小微企業(yè)已經(jīng)成為推動經(jīng)濟發(fā)展的重要力量、吸納就業(yè)的主要渠道，在國民經(jīng)濟和社會發(fā)展中發(fā)揮著越來越重要的作用。互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集這種全新的融資方式與融資渠道一經(jīng)誕生，就承擔(dān)了為中小微初創(chuàng)企業(yè)融資服務(wù)的重要使命。國內(nèi)第一家互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺“點名時間”在2011年上線以來，經(jīng)過十年的發(fā)展，互聯(lián)權(quán)股權(quán)募集經(jīng)歷了生存、成長、發(fā)展、調(diào)整凈化等生長階段，取得了巨大成績。與此同時，不可否認的是互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集存在的法律風(fēng)險也先后暴露出不少問題、引發(fā)了很多糾紛。這些問題如不及時有效地加以解決，不僅會影響互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集未來更大的發(fā)展，還有可能引發(fā)大面積風(fēng)險問題，造成資本市場的不穩(wěn)定。

一、我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集存在的法律風(fēng)險

（一）融資方存在的法律風(fēng)險

1.存在欺詐發(fā)行證券的風(fēng)險

互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集是指融資企業(yè)依托互聯(lián)網(wǎng)融資平臺，在平臺發(fā)布融資項目的信息，以出讓企業(yè)股權(quán)作為代價吸引廣大投資者投入資金，并以資金換股權(quán)的新型融資方式。這種融資方式相比傳統(tǒng)的企業(yè)上市來說融資程序、申請手續(xù)等都要更為簡單，只需通過平臺審核卻無須通過第三方機構(gòu)嚴(yán)格把關(guān)。投資方主要的投資依據(jù)是融資方與平臺披露的信息。由于相關(guān)法律體系的不健全，融資方披露的內(nèi)容、披露的程度等基本都由自己決定，信息的真實性得不到有效保證。這使得融資方完全可以選擇性地發(fā)布對自己有利的信息，甚至發(fā)布欺詐信息以促使融資成功。

2.存在知識產(chǎn)權(quán)被侵犯的風(fēng)險

絕大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集項目是文化創(chuàng)意或科技創(chuàng)新項目，融資方必然要披露項目說明、設(shè)計構(gòu)思、創(chuàng)新內(nèi)容等以吸引更多投資者?；ヂ?lián)網(wǎng)是一把雙刃劍，既能讓更多有意向的投資人獲取相關(guān)信息并投入資金，也可能讓其他人掌握先機并搶先推出類似產(chǎn)品并占據(jù)市場，從而失去知識產(chǎn)權(quán)的獨創(chuàng)性并喪失市場競爭力。

（二）投資方存在的法律風(fēng)險

1.存在缺乏有效準(zhǔn)入機制的風(fēng)險

合格投資人起源于美國，是指那些具有雄厚實力、判斷力及風(fēng)險承受能力的機構(gòu)投資者和個人投資者。互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集的主要對象是手中擁有一定閑散資金的散戶，他們大多缺乏足夠的投資判斷力及風(fēng)險承受能力。因缺乏有效的準(zhǔn)入機制，互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集的準(zhǔn)入門檻過低，極易引發(fā)巨大風(fēng)險。

2.存在資金安全的風(fēng)險

目前互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集相關(guān)的法律法規(guī)都未涉及募集資金存放的內(nèi)容，大多數(shù)情況下募集資金是轉(zhuǎn)入互聯(lián)網(wǎng)平臺，由平臺充當(dāng)資金管理者及劃撥者。這使得平臺成為不受監(jiān)管的資金池，一旦平臺出現(xiàn)危機或問題，投資者的資金將無法保證安全。

（三）互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺存在的法律風(fēng)險

1.存在合規(guī)經(jīng)營的風(fēng)險

隨著互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集的發(fā)展，相關(guān)平臺的業(yè)務(wù)范圍不斷擴大，已經(jīng)涉及參與到傳統(tǒng)證券經(jīng)紀(jì)公司的資金存管、投資咨詢等業(yè)務(wù)職能中。但很多互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺只是普通的工商企業(yè)登記，未經(jīng)過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，是無權(quán)進行這類證券服務(wù)業(yè)務(wù)的［1］。因此，這類互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺在開展業(yè)務(wù)時是存在合規(guī)性風(fēng)險的。

2.存在權(quán)利義務(wù)監(jiān)管不明確的風(fēng)險

互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集的運行周期較長，平臺往往依據(jù)“風(fēng)險自擔(dān)”的原則，將因平臺監(jiān)管不力、審核不當(dāng)而造成的投資損失全部轉(zhuǎn)嫁給投資者。當(dāng)平臺發(fā)現(xiàn)融資項目存在問題時，可以中止募集。但平臺未及時發(fā)現(xiàn)項目問題而導(dǎo)致投融資的任何一方受損時，應(yīng)如何明確平臺的責(zé)任？平臺應(yīng)承擔(dān)多大責(zé)任？承擔(dān)什么類型的責(zé)任？這些問題不明確，就無法真正有效保障投融資雙方的權(quán)益。

二、我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集法律風(fēng)險防范的建議

（一）加強融資方監(jiān)管

1.明確融資方范圍及融資規(guī)模

互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集的初衷是解決中小微初創(chuàng)企業(yè)融資難的問題，因此應(yīng)避免大型企業(yè)變相參與互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集，將融資方范圍限定在初創(chuàng)期的中小微企業(yè)。

由于互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集風(fēng)險較大，應(yīng)限制大額融資需求的參與。綜合我國互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集的現(xiàn)狀、經(jīng)驗及未來的發(fā)展空間，可以將融資期及額度定在十二個月內(nèi)融資五百萬元。

2.完善融資方信息披露制度

中小微初創(chuàng)企業(yè)的業(yè)務(wù)規(guī)模較小、業(yè)務(wù)模式單一，在已限制融資期及融資額度的前提下，在不必然損害投資人知情權(quán)的基礎(chǔ)上，可以適當(dāng)減輕企業(yè)的信息披露義務(wù)，在遵循“真實、準(zhǔn)確、完整”的原則下披露涉及投資人利益的重大事項，如企業(yè)基本信息、財務(wù)狀況、募集資金用途、預(yù)期經(jīng)營計劃、資本歸屬及可能的風(fēng)險等，既保護投資方的權(quán)益，也保護融資方的利益。

（二）完善投資人權(quán)益保護

1.實施更具針對性的合格投資人準(zhǔn)入機制

現(xiàn)行證券法中對合格投資人的分類標(biāo)準(zhǔn)較高，并不完全適合互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集的發(fā)展現(xiàn)狀。根據(jù)新修訂的《證券法》相關(guān)規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集可以將合格投資人分成專業(yè)投資人和普通投資人兩類，并分別限制兩類投資人的投資額度，從而弱化投資人的投機心理，減少因投資經(jīng)驗不足、風(fēng)險判斷能力不足而造成的過大損失。

2.實施第三方資金托管機制

針對互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集資金管理的風(fēng)險問題，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)及時制定相關(guān)法律法規(guī)，明確互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集資金的第三方托管機制，平臺不得經(jīng)手資金，而是為每個募集項目都在有資質(zhì)的商業(yè)銀行開立賬戶，由商業(yè)銀行根據(jù)協(xié)議接收并管理、撥付資金，如股權(quán)募集項目失敗，則按已使用比例將剩余融資款項返還投資方。

3.設(shè)置投資人冷靜期

我國《私募投資基金募集行為管理辦法》中明確規(guī)定了投資冷靜期，投資人在冷靜期內(nèi)反悔，則可以隨時解決募集合同，以保證投資人的投資是理性選擇的結(jié)果［2］。投資冷靜期既是給予投資者一定的投資沖動后悔權(quán)，也是解決他們對投資過程中的信息不對稱問題的重新決定權(quán)?；ヂ?lián)網(wǎng)股權(quán)募集同樣是一種購買金融產(chǎn)品的投資行為，也應(yīng)當(dāng)設(shè)置相應(yīng)的投資人冷靜期，給予投資人更多的時間進行思考和判斷，并最終做出理性決定的同時，也是對融資方及募集平臺的有力監(jiān)督，防止其受經(jīng)濟利益的驅(qū)使而夸大宣傳、虛假宣傳等。

（三）加強互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺監(jiān)管

1.明確平臺定位

如果僅確定互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺“居間人”的身份定位，則對于可實施的監(jiān)管力度明顯偏小，不利于對投融資雙方的保護?？梢詤⒄諊庀冗M的做法，以法律法規(guī)的形式定位股權(quán)募集平臺，確定其為專門從事互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集金融服務(wù)的特殊專業(yè)平臺。同時，對互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺實施注冊制管理，平臺需具備相應(yīng)的人力、物力及財力資源，構(gòu)建完善的管理制度，并向相關(guān)部門提交相關(guān)的注冊資料，提高互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺的準(zhǔn)入門檻。

證券業(yè)協(xié)會也要加大對互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺的監(jiān)督管理，并及時建立相應(yīng)的行業(yè)管理制度體系，強化對平臺的監(jiān)管力度。

2.明確平臺權(quán)利義務(wù)

互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺“居間人”的身份所擁有的獲取報酬、終止或變更合同等權(quán)利在《合同法》中有明確法律規(guī)定。同時，還應(yīng)明確平臺應(yīng)承擔(dān)的其他權(quán)利，比如監(jiān)管投融資雙方的行為、監(jiān)管資金使用情況等。

針對互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集平臺應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)，可以細化為如下幾項：其一，對融資方的基本情況及融資項目等進行深入盡職地調(diào)查審核；其二，通過調(diào)查問卷等方式了解投資人的風(fēng)險承受能力，明確告之投資人可能的投資風(fēng)險，要求投資人簽署風(fēng)險認知書并保證其已明確風(fēng)險的存在，并嚴(yán)格審核控制投資人的投資金額；其三，既要如實披露融資方的融資需求及計劃等，也要在融資成功后對項目的運作進行及時披露，以動態(tài)披露機制及時披露資金使用情況等，減少投融資雙方的信息不對稱問題；充分發(fā)揮融資全過程的監(jiān)督管理作用，及時發(fā)現(xiàn)融資過程中的存在的問題或可能的風(fēng)險，解決問題防范風(fēng)險，確保融資行為的合法性。

（四）引入?yún)^(qū)塊鏈技術(shù)輔助互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集

作為一種創(chuàng)新的數(shù)據(jù)共享及分布式交易驗證技術(shù)，區(qū)塊鏈技術(shù)有著去風(fēng)險化、去中心化等技術(shù)特點，能夠構(gòu)建點對點的、不可篡改的分布式共識體系。互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集存在的風(fēng)險性較大、流動性較差等問題已經(jīng)影響了這一融資方式大踏步發(fā)展。引入?yún)^(qū)塊鏈技術(shù)能夠很好地解決這些問題，推動互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)募集進一步的發(fā)展。