黃杰

【摘要】隨著我國經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級不斷推進(jìn)、投融資體制創(chuàng)新深入發(fā)展，以及政府扶持引導(dǎo)政策的陸續(xù)出臺，我國產(chǎn)業(yè)基金取得了較快發(fā)展。相對于私募股權(quán)投資基金在我國資本市場的蓬勃發(fā)展，現(xiàn)行的部分法律法規(guī)尤其是稅收方面未能與私募股權(quán)投資基金的實(shí)踐活動完全匹配。文章以某集團(tuán)公司為例，對私募股權(quán)投資基金運(yùn)營過程中發(fā)生的具體事項(xiàng)進(jìn)行分析，探討有限合伙制私募股權(quán)投資基金在稅收管理方面存在的主要問題，并從法律層面、企業(yè)層面、合伙企業(yè)架構(gòu)設(shè)置、及合伙協(xié)議約定等方面提出解決問題的思路及方法。

【關(guān)鍵詞】私募股權(quán)投資基金；稅收管理

【中圖分類號】F830.59；F810.42

一、背景介紹

集團(tuán)公司A是市屬大型國有企業(yè)，2016年其作為合伙人之一成立B有限合伙制私募股權(quán)投資基金，持股99%，該基金主要承接本市部分重大產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目投資，投資領(lǐng)域主要包括集成電路、顯示面板、新能源汽車等。截至2021年4月末，A公司管理的基金規(guī)模和產(chǎn)業(yè)投資規(guī)模均超300億元，部分項(xiàng)目已實(shí)現(xiàn)退出，取得了較好的投資收益。

二、有限合伙制私募股權(quán)投資基金稅收管理方面存在的主要問題

（一）合伙企業(yè)“稅收透明體”稅法原理貫徹不徹底

合伙企業(yè)“稅收透明體”法律依據(jù)源自《合伙企業(yè)法》第6條的規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！币簿褪钦f，在合伙企業(yè)層面無須繳納所得稅，由各合伙人按照“先分后稅”原則繳納，各合伙人承擔(dān)納稅義務(wù)。按照這一稅法原理，應(yīng)將我國的合伙企業(yè)視為一個稅收透明體，合伙企業(yè)的各項(xiàng)所得均應(yīng)計(jì)入合伙人收入予以繳稅，但在實(shí)際操作中這一原理并未完全貫徹。

下面以B私募股權(quán)投資基金運(yùn)營過程中發(fā)生的事項(xiàng)為例進(jìn)行分析說明。

1.B合伙企業(yè)取得項(xiàng)目公司分紅，再分配給A合伙人時，A公司不能享受免稅政策，需要繳納企業(yè)所得稅。

按現(xiàn)行稅法規(guī)定，居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，屬于稅后收益，符合一定條件的，取得方免繳企業(yè)所得稅。但是，稅法明確規(guī)定前述免稅政策不包括居民企業(yè)投資到“合伙企業(yè)”這種情況，即法人合伙人從合伙企業(yè)取得的權(quán)益性投資收益，需要繳納企業(yè)所得稅，合伙企業(yè)“稅收透明體”的稅法原理遇到了法律障礙。

具體情況如下：

（1）2020年B合伙企業(yè)收到項(xiàng)目公司（非上市）6000萬分紅款。按照目前稅制，B企業(yè)合伙人（均為法人合伙人）需繳納企業(yè)所得稅1500萬元。

（2）B合伙企業(yè)目前持有股票市值超80億元，考慮到已投項(xiàng)目后續(xù)通過上市方式退出的可能性較大，持有股票市值總額預(yù)計(jì)將超350億元（目前項(xiàng)目總投資已超300億元）。部分項(xiàng)目公司的母公司為上市公司，參考其近三年現(xiàn)金分紅情況進(jìn)行測算，B合伙企業(yè)持股期間可取得分紅款約3.8億元，A集團(tuán)公司需繳納企業(yè)所得稅9400萬元。再考慮到其他項(xiàng)目，A集團(tuán)公司總體需繳納上億元企業(yè)所得稅。

按照合伙企業(yè)“稅收透明體”的稅法原理，合伙企業(yè)上述所得應(yīng)并入合伙人收入，按照居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益免征企業(yè)所得稅。由于稅法原理貫徹不徹底，合伙人稅負(fù)加重。

2.基金在后期通過換股方式退出時，因合伙企業(yè)不適用企業(yè)所得稅法，無法適用“非貨幣性資產(chǎn)投資”企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策，又因合伙企業(yè)“稅收透明體”稅法原理貫徹不徹底，法人合伙人不能享受前述稅收優(yōu)惠。

現(xiàn)結(jié)合B合伙企業(yè)情況進(jìn)行分析：

2020年，B合伙企業(yè)與某上市公司達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，上市公司定向發(fā)行股票購買B持有的項(xiàng)目公司股權(quán)。按協(xié)議轉(zhuǎn)讓價格計(jì)算，B合伙企業(yè)此次轉(zhuǎn)讓取得賬面收益28億元。

按照合伙企業(yè)“稅收透明體”稅法原理和“先分后稅”的納稅原則，A公司對合伙企業(yè)“非貨幣性資產(chǎn)投資”所得可以享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策，即此次交易所得可以選擇在不超過5年內(nèi)分期納稅，符合一定條件的（被收購的股權(quán)比例不低于50%，且股份支付比例不低于85%等），可以進(jìn)行特殊性稅務(wù)處理即在股票最終出售時根據(jù)實(shí)際所得繳納企業(yè)所得稅。簡而言之，可以享受分期或延期納稅帶來的減輕資金流出壓力及獲得資金占用收益的好處。

根據(jù)現(xiàn)狀合理預(yù)計(jì)，B基金持有的上述股票將在兩年內(nèi)出售完畢（包括禁售期1年），按五年期貸款市場報價利率（LPR）4.65%計(jì)算，因不能享受5年分期或延遲納稅的優(yōu)惠政策，A集團(tuán)公司因提前交稅失去的資金收益約為5200萬元。再考慮到其他項(xiàng)目后續(xù)通過換股退出的情況，A集團(tuán)公司因提前交稅失去的資金收益預(yù)計(jì)在億元以上。

（二）普通合伙人業(yè)績獎勵法律定性問題

業(yè)績獎勵也稱超額收益，是普通合伙人運(yùn)用自身專業(yè)管理能力使合伙人投入的資金以較高速率增長且獲得了超出市場平均水平收益而取得的獎勵。對基金管理人同時也是普通合伙人取得的業(yè)績獎勵應(yīng)按提供服務(wù)確認(rèn)收入，還是按資本利得確認(rèn)，實(shí)務(wù)中存在爭議。

（三）稅收政策對產(chǎn)業(yè)投資基金的支持力度較小

目前有關(guān)產(chǎn)業(yè)投資基金稅收優(yōu)惠政策對所投項(xiàng)目限制條件較多，導(dǎo)致大部分產(chǎn)業(yè)基金無法享受政策紅利，致使政策引導(dǎo)、支持的作用大打折扣。例如，《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人有關(guān)稅收政策的通知》（財稅〔2018〕55號）規(guī)定，有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)合伙人享受稅收優(yōu)惠需同時符合5項(xiàng)條件，其中要求被投資企業(yè)資產(chǎn)總額和年銷售收入均不超過3000萬元。大多數(shù)科技型企業(yè)屬于技術(shù)和資本密集型企業(yè)，即使是新成立的企業(yè)，其資產(chǎn)總額一般也遠(yuǎn)大于3000萬元，使得上述優(yōu)惠政策沒有充分發(fā)揮其引導(dǎo)社會資本積極參與投資的作用。與此同時，現(xiàn)行所得稅很多優(yōu)惠政策直接指向被投資企業(yè)，如符合條件的集成電路企業(yè)所得稅減免征收等，而直接指向投資者的稅收優(yōu)惠政策并不多，稅收政策對產(chǎn)業(yè)投資基金的支持力度較小。

（四）“先分后稅”原則引起稅務(wù)和會計(jì)處理差異

以前文提到的B合伙企業(yè)與某上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓為例，此項(xiàng)交易B企業(yè)取得上市公司定向增發(fā)的股票，并未取得現(xiàn)金，賬面也沒有資金向合伙人A進(jìn)行分配。B企業(yè)在取得股票后，需按會計(jì)準(zhǔn)則要求確認(rèn)投資收益約28億元。對于合伙人A來說，即使未收到現(xiàn)金分配，賬面也未確認(rèn)投資收益，依然需按照“先分后稅”要求繳納企業(yè)所得稅約6.5億元，這就造成了稅務(wù)與會計(jì)處理的暫時性差異。

三、稅收管理建議

（一）完善有限合伙制私募股權(quán)基金稅收立法

1.進(jìn)一步貫徹合伙企業(yè)“稅收透明體”稅法原理

既然合伙人目前按照“先分后稅”的原則對合伙企業(yè)取得的收益納稅，則應(yīng)允許合伙人所獲得收益的性質(zhì)保持不變，以解決合伙人取得權(quán)益性投資收益、非貨幣性投資等不能享受稅收優(yōu)惠以及稅會處理差異等現(xiàn)實(shí)問題。建議將合伙企業(yè)“稅收透明體”這一原理在現(xiàn)有稅收法律中進(jìn)一步明確，以指導(dǎo)稅收征管實(shí)踐，做到有法可依。

2.堅(jiān)持實(shí)質(zhì)課稅和公平課稅原則

私募股權(quán)投資基金通過這些年的迅速發(fā)展，以其靈活多樣的資金融通方式為資本市場注入了新活力，在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化、資產(chǎn)并購重組、經(jīng)濟(jì)體制改革、產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級等方面發(fā)揮了重要作用。然而，私募股權(quán)投資基金因組織形式不同承擔(dān)不同稅收負(fù)擔(dān)，違背實(shí)質(zhì)課稅和公平課稅原則。合伙制和公司制是目前國內(nèi)私募股權(quán)投資基金常采用的組織形式，前者適用《合伙企業(yè)法》，后者適用《企業(yè)所得稅法》，稅收差異較大。私募股權(quán)投資基金應(yīng)保持其資金融通本性和發(fā)展活力，應(yīng)減少因組織形式不同帶來的稅收差異，堅(jiān)持同一業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)、公平課稅原則，持續(xù)激活其市場活力，助力資本市場蓬勃發(fā)展。

（二）合理設(shè)置基金組織形式

基于稅收法律現(xiàn)狀，一方面，期望相關(guān)法律制度進(jìn)一步完善，從制度層面解決合伙制私募股權(quán)基金目前在稅收方面存在的問題；另一方面，合伙人在進(jìn)行項(xiàng)目投資時需綜合考慮籌資組建、運(yùn)營管理及投資退出等環(huán)節(jié)重大涉稅事項(xiàng)，分析比較合伙型與公司型基金各自的利弊，做好稅收籌劃，綜合研判采取何種組織形式最有利。

1.公司型基金是私募股權(quán)投資基金常見形式之一，也是歐美發(fā)達(dá)國家私募股權(quán)投資基金主要組織形式，近些年在我國的使用范圍也在逐漸擴(kuò)大。公司型基金通常以有限責(zé)任公司方式發(fā)起設(shè)立，投資人作為股東，享有參與管理、收益分配等公司法賦予的權(quán)利，以其出資額為限，對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

公司型私募基金在進(jìn)行產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目投資的過程中，取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益免征企業(yè)所得稅，再分配給股東時，股東取得的收益也屬于權(quán)益性投資收益，免征企業(yè)所得稅。另外，公司型私募基金將所投項(xiàng)目進(jìn)行“非貨幣性資產(chǎn)投資”時，取得上市或非上市公司的股份，此時的轉(zhuǎn)讓所得可以享受企業(yè)所得稅的優(yōu)惠政策，獲得分期或延期納稅的政策紅利。相較于合伙型私募股權(quán)投資基金，這方面的稅收政策是比較明確的。

2.合伙型私募股權(quán)投資基金具有積極靈活的特性。無論是在資金募集方式、運(yùn)營管理形式，還是在利潤分配、項(xiàng)目投資效率與效益等方面，合伙型基金都具有獨(dú)特的優(yōu)勢。但在稅收法律方面，投資人設(shè)立合伙型基金并沒有多大優(yōu)勢，在一些方面稅負(fù)重于公司型基金。

結(jié)合A集團(tuán)公司目前的投資情況，可以針對項(xiàng)目出資方的不同采用不同的主體進(jìn)行投資。

（1）屬于A集團(tuán)公司單一出資來源的，建議由集團(tuán)公司或其子公司直接投資，不通過合伙企業(yè)進(jìn)行投資。

（2）對于多方共同出資進(jìn)行新項(xiàng)目投資的，應(yīng)對合伙型和公司型私募股權(quán)投資基金在運(yùn)營管理模式、利潤分配、稅收管理等方面進(jìn)行綜合比較分析，選擇有利的形式進(jìn)行項(xiàng)目投資。

（3）對目前合伙型基金存量項(xiàng)目轉(zhuǎn)換投資主體進(jìn)行可行性分析，充分考慮國有企業(yè)監(jiān)管要求、各投資人利益需求及稅收管理成本等因素，確定最適合當(dāng)前項(xiàng)目實(shí)際情況的投資架構(gòu)。

（三）基金管理人業(yè)績獎勵可認(rèn)定為基金管理費(fèi)收入

筆者認(rèn)為，基金管理人取得的業(yè)績獎勵與其作為普通合伙人參與利潤分配而取得的投資收益性質(zhì)不同，業(yè)績獎勵是因其自身專業(yè)知識、專業(yè)能力幫助基金取得超額收益而獲取的管理服務(wù)收入，其與按固定比例收取的基金管理費(fèi)性質(zhì)一致。對基金管理人取得業(yè)績獎勵的認(rèn)定之所以存在爭議，在很大程度上受到合伙協(xié)議的影響。在合伙協(xié)議里，對基金管理人業(yè)績獎勵的約定一般放在利潤分配條款中，這對業(yè)績獎勵的性質(zhì)認(rèn)定造成了很大影響，誤以為其是資本利得。筆者建議，合伙協(xié)議中若有業(yè)績獎勵，可以將其放在基金管理費(fèi)條款中進(jìn)行約定，更直觀地表示其收入性質(zhì)。

（四）相關(guān)稅收政策加大對產(chǎn)業(yè)投資基金的支持力度

1.放寬現(xiàn)有創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策限制條件，使政策紅利覆蓋更多的產(chǎn)業(yè)基金。

2.對產(chǎn)業(yè)基金投資的國家鼓勵型產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目給予更大的支持力度，以調(diào)動強(qiáng)大的社會資本力量助力企業(yè)攻克“卡脖子”技術(shù)。

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