許亞嵐

近日，中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發(fā)了《關于依法從嚴打擊證券違法活動的意見》（以下簡稱《意見》），提出要完善證券立法機制，加大刑事懲戒力度，完善行政法律制度，健全民事賠償制度，強化市場約束機制。這是我國資本市場歷史上首個兩辦聯(lián)合發(fā)布的專項針對打擊證券違法活動的文件，也是當前和今后一個時期全方位加強和改進證券監(jiān)管執(zhí)法工作的行動綱領，意義重大、影響深遠。

再次“零容忍”打擊證券違法活動

《意見》的發(fā)布對推動中國資本市場改革發(fā)展和穩(wěn)定，優(yōu)化穩(wěn)定、透明、公平和可預期的資本市場生態(tài)環(huán)境，全面增強公眾投資者的幸福感、獲得感和安全感，更好地促進資本市場服務于實體經(jīng)濟的發(fā)展，更好地貫徹資本市場領域的對外開放政策，打造我國資本市場的全球競爭力，更好地促進經(jīng)濟的高質(zhì)量發(fā)展，包括促進上市公司質(zhì)量的提升，全面落實三公原則，進一步建設投資者友好型社會，都具有重大的現(xiàn)實意義和深遠的歷史意義?！翱梢哉f，《意見》是針對資本市場領域依法從嚴打擊證券違法活動的一個重要的綱領性文件?！敝袊嗣翊髮W法學院教授、商法研究所所長劉俊海對《經(jīng)濟》雜志、經(jīng)濟網(wǎng)記者如是說。

為貫徹落實《意見》，近日證監(jiān)會集中部署專項執(zhí)法行動，集中打擊財務造假、資金占用、違規(guī)擔保及操縱市場、內(nèi)幕交易等嚴重違法行為，依法從嚴從快從重查辦16起重大典型案件。

對于《意見》的落實，在武漢科技大學金融證券研究所所長董登新看來，有四個要點。第一，要協(xié)作監(jiān)管，嚴把資本市場入口關。證監(jiān)會、交易所和證券中介既要做好本職工作，同時也要相互協(xié)作，共同充當好資本市場守門人的角色，為我國資本市場的高質(zhì)量發(fā)展提供保質(zhì)足量的上市資源。

第二，要堅決防止資本無序擴張及違法違規(guī)造富。在這個層面上，重點是做好并購環(huán)節(jié)，既要鼓勵做優(yōu)、做大、做強上市公司的主業(yè)，尤其是有效支持高科技創(chuàng)新方面，同時要防止一些上市公司借并購之名實施無序擴張，形成事實上的壟斷。另外，要通過嚴查嚴打違法違規(guī)的造富行為，來保護投資者權益，維護市場三公原則。

第三，證券執(zhí)法司法體制機制要進一步完善。這里主要強調(diào)的是證券的行政執(zhí)法與刑事司法在體制機制上的銜接以及配合，在這方面將會做出具體的安排。

第四，要構建立體的、有機的投資者保護體系。尤其是在證券糾紛發(fā)生的時候，要讓代表人訴訟機制常態(tài)化，《意見》中指出，要構建舉報平臺及有償舉報機制，同時加大代表人訴訟的推行力度，確保投資者合法權益的維護，進而有效地威懾證券違法犯罪行為。

“提高嚴查嚴打證券違法犯罪的效率和威懾力，很大程度上有賴于監(jiān)管層的執(zhí)法力量和司法部門的相互配合?！倍切聦Α督?jīng)濟》雜志、經(jīng)濟網(wǎng)記者稱，要產(chǎn)生足夠的威懾力，還需要動員全社會的力量，包括構建檢舉平臺，建立有償檢舉機制，發(fā)動群眾來編織嚴查嚴打證券違法犯罪的一張法網(wǎng)，最終威懾力和效率都會大幅提升。

此次《意見》又被稱之為“零容忍”《意見》，是資本市場治理體系和治理能力現(xiàn)代化建設的一個新起點。

申萬宏源首席市場專家桂浩明對《經(jīng)濟》雜志、經(jīng)濟網(wǎng)記者稱，從以往來看，過去我們對于證券違規(guī)犯罪行為打擊嚴厲，但相對來說有些問題處理比較慢，有些長時間得不到立案，有些最終處理相對偏輕。目前來看，我們再次強調(diào)“零容忍”，任何違法線索都要查處，任何犯罪行為都要處置，“也只有‘零容忍，并且是在制度嚴格要求下的‘零容忍，才能真正保證市場的長治久安”。

董登新也表示，監(jiān)管層對證券違法犯罪行為的“零容忍”，表達了一種嚴厲監(jiān)管的態(tài)度和嚴查嚴打證券違法犯罪的決心，也考驗著我們監(jiān)管層的專業(yè)隊伍素質(zhì)以及執(zhí)法的效率和效果。

相關法律需進一步更新和細化

黨的十八大以來，我國資本市場改革開放取得了顯著成就。一方面是對內(nèi)改革。3月19日，證監(jiān)會發(fā)布《關于修改<證券公司股權管理規(guī)定>的決定》以及《關于修改<關于實施《證券公司股權管理規(guī)定》有關問題的規(guī)定>的決定》，對股東機構和股東背景做出調(diào)整，證券公司的設立和變更批準放寬?！罢哒{(diào)整+市場需要”降低證券公司的準入門檻，將推動證券公司的變革。

另一方面是對外開放。根據(jù)金融開放要求，我國監(jiān)管機構已經(jīng)對外資投資證券公司放寬限制，外資證券運營比國內(nèi)券商成熟，運營優(yōu)勢明顯。6月，大和證券（中國）正式獲得證監(jiān)會頒發(fā)的《經(jīng)營證券期貨業(yè)務許可證》，外資券商的進入，必然改變?nèi)绦袠I(yè)市場競爭格局。

而隨著資本市場改革開放的穩(wěn)步推進，市場參與主體、結構正在發(fā)生深刻變化，信息技術快速發(fā)展，違法案件呈現(xiàn)出新的情況和特點。

“目前我國資本市場發(fā)展到新階段，規(guī)范化、法制化程度大幅度提高，在各主體的共同努力下，資本市場正在還原一個風清氣正的市場環(huán)境。但與此同時，在新形勢下仍有一些新型違法犯罪現(xiàn)象，過去赤裸裸炒作股價的行為更加隱蔽，喜歡披上各種各樣的外衣?！惫鸷泼鞣Q。

比如最近市場比較關注的“偽市值管理”，打著市值管理的名號，實際上是為了股東套現(xiàn)、減持或質(zhì)押等，聯(lián)合機構資金“抬轎”，實現(xiàn)各種灰色利益?！皩@類新型的犯罪行為我們需要進一步打擊?！惫鸷泼鞅硎?。

此外，在互聯(lián)網(wǎng)時代，開戶更容易，但線上交易有很多可以規(guī)避監(jiān)管的環(huán)節(jié)，對此，董登新表示，監(jiān)管層可以通過掌控的大數(shù)據(jù)，包括開戶資料、交易終端和交易的大數(shù)據(jù)，通過云計算來尋找證券違法犯罪的蛛絲馬跡，“在這方面證監(jiān)會和證交所已經(jīng)積累了不少的經(jīng)驗，可以用來防范和威懾證券違法犯罪”。

當然，“我們還需要對資本市場和證券活動的法律有進一步更新和細化”。經(jīng)濟學者王赤坤表示，整個資本市場在有序完成換道、換擋、換速，如同高速路開車，在加強速度的同時，需要一套完整的法律法規(guī)保證整個資本市場的安全和持續(xù)穩(wěn)定運行。此次《意見》的出臺，標志著資本市場發(fā)展的進一步成熟，給相關執(zhí)法單位和執(zhí)法人員的執(zhí)法工作指明方向，也給核查工作明確了標準，有利于基層執(zhí)法工作的有序開展，在規(guī)范資本市場和證券市場行為的同時，可以減輕資本市場各參與主體的工作負擔?！胺煞ㄒ?guī)逐步完善，政府有法可依，監(jiān)管執(zhí)法就能到位。”

加強國際證券執(zhí)法協(xié)作

《意見》中還提到，要探索加強國際證券執(zhí)法協(xié)作的有效路徑和方式，積極參與國際金融治理，推動建立打擊跨境證券違法犯罪行為的執(zhí)法聯(lián)盟。可以說，打擊跨境證券違法犯罪也是此次《意見》中的一個新課題。

桂浩明告訴記者，目前來看，隨著中國資本市場的對外開放，這方面的問題也逐漸顯露出來。比如利用滬港通、深港通等模式，在海外聚集大量資金，又利用當?shù)刭Y金成本比較低的特征，來操縱市場、炒作股票;包括部分境內(nèi)企業(yè)在海外上市后，利用兩地招商的制度差進行一些違規(guī)信息披露等行為。一些公司同時在境內(nèi)外上市，對于這種屬于跨境的犯罪行為我們在過去缺乏相關法律依據(jù)，如今，我國資本市場也強調(diào)“長臂管理”要求，因此，嚴厲打擊跨境證券違法犯罪行為是非常必要的。

跨國非法證券活動對我國正常金融市場造成極大隱患。王赤坤告訴記者，有些跨國非法證券活動比如虛擬貨幣，無真實價值支撐，相關投機交易活動存在虛假風險等多重風險;另外，莊家能很輕易地控盤這些數(shù)字幣交易，并輕易控制這些數(shù)字幣交易價格和全網(wǎng)合約交易市場，無論是“多單爆倉”還是“空單爆倉”，都是莊家控制交易并收割普通投資人的一種手法，大量的買賣和炒作，促使這些數(shù)字幣價格暴漲暴跌?！耙呀?jīng)有個人和機構高杠桿參與，在暴漲暴跌過程中，屢屢被平倉或爆倉，爆倉風險通過高杠桿傳到正常金融市場，增大正規(guī)金融風險，影響我國金融穩(wěn)定。”

與此同時，有些跨國非法證券活動目前處于各國監(jiān)管之外，使得國際金融環(huán)境更加復雜?！案鞣N需要跨境資金通過交易虛擬數(shù)字幣等跨國非法證券活動獲得資金跨境流通，一方面造成大量資金外流，另一方面為洗錢等犯罪行為提供方便，增加了政府打擊非法洗錢等犯罪活動的難度?！蓖醭嗬と缡钦f。

“通過跨境監(jiān)管的合作來防止跨境證券犯罪是未來的一個發(fā)展趨勢”。董登新稱，如今證監(jiān)會和滬深交易所、港交所等已經(jīng)展開了非常好的跨境合作監(jiān)管模式，而將來如何把這個模式拓展到有中資企業(yè)掛牌的國家，相關跨境合作監(jiān)管還有比較大的難度和障礙，這值得進一步探索?！拔磥黼S著我國資本市場國際化，尤其是中國資本市場的雙向開放，跨境監(jiān)管合作將會越來越重要，因此，我們未來還需要不斷提高跨境監(jiān)管的能力以及跟境外監(jiān)管機構合作協(xié)同的能力。”

打擊證券違法需多方配合

“監(jiān)管機構要扎緊籬笆、嚴格自律，善于清除害群之馬、潛規(guī)則，對違法犯罪采取‘零容忍態(tài)度，依法帶頭終結不公平、不合法、不誠信、不可持續(xù)的商業(yè)模式?！眲⒖『ＵJ為，“市場會失靈，監(jiān)管者不該失靈。證監(jiān)會要高度重視監(jiān)管體制的建設，包括優(yōu)化證券執(zhí)法的體制和機制，比如讓檢察機關將來也可駐證監(jiān)會辦公，在證交所所在地設立證券違法犯罪的辦案基地等?！?/p>

“監(jiān)管、執(zhí)法和司法體制的變革，對監(jiān)管者、執(zhí)法者和司法者來說，既是挑戰(zhàn)也是機遇。”劉俊海表示，要彰顯證監(jiān)會、公安部門、檢察機關、人民法院包括地方人民政府應有的擔當，必須把思想統(tǒng)一到《意見》上來，按照建規(guī)章、零容忍的基本精神，加大監(jiān)管執(zhí)法的力度。除“零容忍”、堅持法律原則外，還需要統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，堅持底線思維，監(jiān)控執(zhí)法者應當把相關文件的精神吃透、悟透，確保文件不會被束之高閣。

此外，上市公司只有胸懷對投資者的感恩之心，對法律的信仰之心和對法律責任的敬畏之心，才能夠受人尊重，才能夠基業(yè)常青。上市公司包括控制股東、實控人、董監(jiān)高等，中介機構包括會計師事務所、律師事務所、資產(chǎn)評估機構、券商等都要慎獨自律、見賢思齊、擇善而從。

打擊資本市場中的違規(guī)違法行為，不僅是保護資本市場的正常發(fā)展和長治久安，也是維護投資者利益的一個根本性的措施。桂浩明表示，對投資者來說，一方面我們要堅持價值投資、長期投資的理念;同時應配合監(jiān)管機構，主動檢舉相關線索;還需要大家共同遵守資本市場的發(fā)展規(guī)律，共同履行好打擊資本市場違規(guī)行為的工作。

劉俊海也表示，投資者應當放棄過去不理性、不安全的投資模式，不要追漲殺跌?！拔磥?，我們的資本市場投資環(huán)境會越來越好，越來越風清氣正，越來越誠信、公平、透明，投資者不可再信謠傳謠，不可相信內(nèi)幕信息，不可操縱市場?！?/p>

劉俊海認為，投資者需要考慮的是，《意見》提出要取消證券虛假陳述民事責任的前置處罰程序?！拔覀冊谫Y本市場建立了長達20年的虛假陳述民事案件的行政處罰前置程序，也就是讓證監(jiān)會先處罰上市公司及其董監(jiān)高、實際控制人和控制股東以及中介機構，投資者拿到行政處罰決定書，或拿到這些違法犯罪行為人承擔刑事責任的刑事判決書，才能提起民事訴訟，但違法犯罪行為成千上萬，證監(jiān)會處罰不過來，這樣投資者就不能提起民事訴訟。而取消這一程序就意味著，證監(jiān)會沒有處罰相關違法活動的當事人，投資者有證據(jù)可以上告，交易所沒有自律處分的案件，投資人也可以提起民事訴訟?！?/p>