童一娜

中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院

自從改革開(kāi)放以來(lái)，距今已有四十余年的時(shí)間，我們國(guó)家發(fā)生了翻天覆地的改變，尤其是伴隨著我國(guó)社會(huì)與經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展與騰飛，各行各業(yè)也都實(shí)現(xiàn)了飛速的發(fā)展，我國(guó)的公司法也得到了不斷的改革。但是公司法的修訂無(wú)法做到完美，要不斷地對(duì)其進(jìn)行健全與完善，才能更好的適合現(xiàn)階段高速發(fā)展時(shí)代的要求?；诖?，本文下面將對(duì)公司法改革中商法思維的運(yùn)用進(jìn)行進(jìn)一步的分析與研究。

一、公司法改革中商法思維運(yùn)用的重要性

（一）商法理念是商法思維運(yùn)行中的主旨與關(guān)鍵

商法里面不僅僅是商法的內(nèi)在本質(zhì)與客觀規(guī)律的理解與認(rèn)識(shí)，同時(shí)更是商法在調(diào)整過(guò)程當(dāng)中所應(yīng)該到達(dá)的目標(biāo)。商法思維在運(yùn)行的過(guò)程當(dāng)中，會(huì)將商法理念作為指導(dǎo)，運(yùn)用商事法律法規(guī)解決有爭(zhēng)議性的案件。通過(guò)有關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)。商法獨(dú)特性主要包括四個(gè)方面，其一:營(yíng)利為本，營(yíng)利為本的理念在商法中具有獨(dú)特性質(zhì)，同時(shí)營(yíng)利理念還將商法與民法之間完美的區(qū)別開(kāi)來(lái)；其二:商人自治，因?yàn)樯谭▽儆谒椒ǖ念悇e，所以無(wú)論從哪個(gè)角度去進(jìn)行考察，自治都能夠運(yùn)用自身的力量和需要，組合成為商法理念的源頭；其三:效率，商法與傳統(tǒng)的民法之間有著很大的差異性，商法在對(duì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系特點(diǎn)調(diào)整的過(guò)程當(dāng)中，決定了在多維價(jià)值目標(biāo)追求的基礎(chǔ)之上，效率十分的優(yōu)先，換句話來(lái)說(shuō)，在商主體的成立之上，商法能夠通過(guò)特有的程序設(shè)計(jì)，對(duì)于注冊(cè)的手續(xù)進(jìn)行簡(jiǎn)化辦理，同時(shí)還可以降低準(zhǔn)入的門檻等等，在一定程度上確保了上主體成立的簡(jiǎn)便和快捷；其四:安全，利益的驅(qū)動(dòng)讓眾多的商人出現(xiàn)了貪婪本性，而商事風(fēng)險(xiǎn)也在逐漸的加大，安全交易成為了盈利和效率之外商法所最注重的事情。因此，道法制定了健全、完善的加重責(zé)任、公式主義等等的一連串的方法，來(lái)確保交易具有安全性，同時(shí)還將交易的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了降低與分散。

（二）外觀信賴原則是商法思維運(yùn)行中的核心

商法思維當(dāng)中有著大量的商法基礎(chǔ)原則的印記和展現(xiàn)，現(xiàn)階段的法學(xué)界對(duì)于商法的原則還并沒(méi)有統(tǒng)一的說(shuō)法，有的學(xué)者認(rèn)為:能夠真正將商法的特點(diǎn)體現(xiàn)出來(lái)的應(yīng)當(dāng)是外觀信賴原則，其不單單能夠?qū)⑸谭ㄗ鳛樗椒▍^(qū)別于同樣作為私法的民法在價(jià)值取的不同，同時(shí)也是商事法中不同的制度能夠盡快完善、統(tǒng)一的指導(dǎo)性意見(jiàn)。

此外，外觀信賴原則是商法思維運(yùn)行中的核心，它有決定商事裁判選擇和方向的權(quán)利。

（三）商法規(guī)范性質(zhì)的識(shí)別是商法思維運(yùn)行的根本與基礎(chǔ)

我國(guó)的法學(xué)界將商事法律規(guī)范共分為那兩個(gè)方面，即商事主體規(guī)范和行為規(guī)范。主體規(guī)范將自己關(guān)注的重點(diǎn)放在了商事主體內(nèi)部構(gòu)造等方面，塑造出具有標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)的參與者，為商事活動(dòng)的運(yùn)行制定出健全、完善的格式。如果站在歷史的角度來(lái)看待這個(gè)問(wèn)題，商法的行為規(guī)范主要是對(duì)企業(yè)活動(dòng)當(dāng)中特定人的相互行為進(jìn)行約束與規(guī)范，但同時(shí)也要對(duì)當(dāng)事人的意見(jiàn)和建議進(jìn)行充分的尊重與了解，將自由與快速作為依托，所以幾乎都會(huì)運(yùn)用任意制的規(guī)定。而商事主體規(guī)范是否具有健全與完善性與第三人利益和我國(guó)社會(huì)的安全之間有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系和密不可分的關(guān)系，所以多運(yùn)用強(qiáng)行性規(guī)定。

由此可以看出，商法規(guī)范當(dāng)中具有任意性與強(qiáng)制性兩種樣式，同時(shí)兩種樣式在商法思維中占據(jù)著關(guān)鍵的位置和扮演著重要的角色，在商事立法的具體過(guò)程當(dāng)中，立法者首先需要對(duì)所要調(diào)整和規(guī)范的法律關(guān)系和對(duì)象進(jìn)行具體的了解，然后以此作為基礎(chǔ)與根本，來(lái)確定規(guī)范的任意性與強(qiáng)制性。但同時(shí)也要記住一點(diǎn)，那就是無(wú)論哪種規(guī)范都要依托私法自治的幫助與支持，即使是強(qiáng)制性規(guī)范，它也不可以對(duì)人民的私法行為進(jìn)行管制與約束，它只是提供了一套自治的規(guī)則而已。

二、公司法改革中商法思維的運(yùn)用

（一）對(duì)公司法的哲學(xué)根基進(jìn)行重塑

公司法在修訂的過(guò)程當(dāng)中，是尊崇的哲學(xué)理念而修訂，故而哲學(xué)理念也可以說(shuō)是公司法的精神氣質(zhì)。1993年我們國(guó)家修訂的公司法，其目的就是為了促進(jìn)國(guó)有企業(yè)更好的轉(zhuǎn)型與升級(jí)、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，但是發(fā)現(xiàn)公司法當(dāng)中潛藏著該種目標(biāo)讓具體條文的設(shè)置充滿著強(qiáng)制味道。而公司法作為私法的一種，屬性卻無(wú)法進(jìn)行準(zhǔn)確的判斷與彰顯。后來(lái)經(jīng)過(guò)十余年公司理論不斷的研究與實(shí)踐，漸漸的將哲學(xué)理念加入到了公司法的改革過(guò)程中去，從公司的建立、實(shí)際的運(yùn)營(yíng)、最后的分散等方面，公司法都賦予了股東和公司一定的自治權(quán)。但是因?yàn)楣痉ㄔ谛抻喌臅r(shí)間上過(guò)于的倉(cāng)促，所以其中避免不了會(huì)涵蓋著一些階段性。

通過(guò)對(duì)公司法不斷的分析與研究，發(fā)現(xiàn)其改革都是在權(quán)力驅(qū)動(dòng)之下被動(dòng)式的改革，這樣的修訂只是為了迎合社會(huì)政策的需求，而忽視了公司法本身的價(jià)值與訴求，同時(shí)也忽略了公司法制定生長(zhǎng)的環(huán)境與具體的邏輯要求，故而導(dǎo)致公司法規(guī)范當(dāng)中還有眾多的法理思想缺少。因此，在公司法規(guī)范適用的過(guò)程當(dāng)中，可以以自覺(jué)的方式將商法思維貫穿的公司法文本的理解解釋當(dāng)中去，通過(guò)對(duì)微觀商法注釋學(xué)的不斷的學(xué)習(xí)與研究，以循序漸進(jìn)的方式形成公司法 的基礎(chǔ)理念，并且通過(guò)長(zhǎng)期的探索，找到適用、特定的思維模式，制定出健全、完善的公司法規(guī)范體系。

（二）深化公司法的體系理性

任何法律都屬于法律體系當(dāng)中主要的組成部分，法學(xué)任務(wù)就是指此規(guī)范和彼規(guī)范意義之間的關(guān)聯(lián)，公司法是理性法，在規(guī)范設(shè)計(jì)的過(guò)程當(dāng)中，也要與法律體系的基礎(chǔ)規(guī)律相符合、相一致，即所有的公司法的含義、相關(guān)的制度、規(guī)范等等，都要按照公司法自身的邏輯而最終形成內(nèi)在價(jià)值一致、完全的自恰系統(tǒng)。

因?yàn)槲覀儑?guó)家公司法每次修訂都是在行政強(qiáng)權(quán)的背景之下被動(dòng)的進(jìn)行改革，改革者也并未真正的認(rèn)識(shí)到公司法規(guī)范群體之間的聯(lián)系和意義，所以很難站在體系理性的角度來(lái)對(duì)公司法的具體內(nèi)容進(jìn)行把握。這些公司法在制定或者修改的過(guò)程當(dāng)中，又存在著些許的問(wèn)題，同時(shí)也嚴(yán)重影響與制約了我國(guó)公司法成立具有科學(xué)性與合理性的主因之一。

（三）突出公式法的部門法特征

將商法思維融入到公司法改革的過(guò)程當(dāng)中去，可以突出公司法的部門法特點(diǎn)，其一:商人自治的商法里面在公司法中運(yùn)用，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面，一方面，加大公司章程自治的力度，在資本繳納數(shù)額等等方面，只要是不涉及到外部的第三人，都屬于公司章程調(diào)整的自治事項(xiàng)，章程可以先將公司法排除，優(yōu)先試用。另一方面，要將資本多數(shù)決的體法思維模式作為基礎(chǔ)與根本，因?yàn)榭梢詫⒐景炎鳛閳F(tuán)體法，所以在進(jìn)行公司諸多事項(xiàng)決議的過(guò)程當(dāng)中，可以將資本多數(shù)決團(tuán)體法模式作為遵循的方式，到最后變成公司自己的意識(shí)。

（四）防止非商法思維的進(jìn)入

首先，政策性思維的強(qiáng)力介入，因?yàn)槲覀儑?guó)家主要是根據(jù)政策來(lái)治理國(guó)家，與國(guó)外的一些公司立法強(qiáng)調(diào)立法的科學(xué)性之間有著很大的差異性，我國(guó)公司法從最初制定開(kāi)始，就將改革與升級(jí)國(guó)企作為了使命與目標(biāo)，在后期公司法改革的過(guò)程當(dāng)中也與社會(huì)政策之間有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系和密不可分的關(guān)系。公司資本制度改革最終的目的是為了鼓勵(lì)更多的人進(jìn)行創(chuàng)業(yè)，并提升和增長(zhǎng)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)。因此，積極、主動(dòng)地引進(jìn)商法思維，通過(guò)不斷商法思維不斷的仔細(xì)的分析與研究，將社會(huì)政策轉(zhuǎn)換為立法政策，之后按照立法政策制定出與公司法理性要求相符合的法律制度，避免政策性修法師為出現(xiàn)武斷等等問(wèn)題。

其次，公法思維的強(qiáng)調(diào)，因?yàn)楣痉ǖ谋举|(zhì)就是私法，但同時(shí)與公法因素的法域之間有著很大的聯(lián)系，所以適當(dāng)?shù)膶⒐ㄐ砸?guī)則加入到公司法當(dāng)中也是非常有必要的。各個(gè)公司的成立最終的目的是為了獲得更高的經(jīng)濟(jì)效益，追逐利益效益是公司的本性，但是如果公司的追利性逐漸的膨脹，勢(shì)必會(huì)對(duì)社會(huì)公益的利益造成大幅度的影響與制約。因此，公司法中又強(qiáng)制的加入了一定數(shù)量的公法性規(guī)則，其目的就是對(duì)公司的盈利活動(dòng)進(jìn)行約束，避免出現(xiàn)交易風(fēng)險(xiǎn)等問(wèn)題。此外，在未來(lái)公司法進(jìn)一步改革的過(guò)程當(dāng)中，更要主動(dòng)、積極地加入商法思維，要商人自治的具體價(jià)值與作用全部突顯出來(lái)，以此來(lái)確保公司財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性與自由性，并將公司的創(chuàng)新能力激發(fā)，真正的將社會(huì)總體經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)實(shí)現(xiàn)。

結(jié)束語(yǔ)：綜上所述，伴隨著司法改革速度的不斷加快，公司法改革當(dāng)中也要主動(dòng)、積極的加入商法思維，科學(xué)、合理的運(yùn)用鼓勵(lì)商事盈利，尊重企業(yè)自治，這樣不僅僅能夠確保裁判者對(duì)于案件做出科學(xué)、合理的裁決，同時(shí)也在一定程度上對(duì)商事主體的交易自由性進(jìn)行了保護(hù)，鼓勵(lì)了市場(chǎng)主體的交易模式，不斷的進(jìn)行創(chuàng)新與優(yōu)化。因此，在公司法改革的過(guò)程當(dāng)中要科學(xué)、合理的加入商法思維，并且還要保證商法思維適用與符合司法的內(nèi)在含義，加快我國(guó)公司法改革的步伐與速度，盡快制定出健全、完善的商事糾紛解決機(jī)制。