李乃風(fēng)

摘要：安然事件后，F(xiàn)ASB提出了可變利益實(shí)體的概念、確認(rèn)與合并計(jì)量。隨后幾年里我國(guó)的很多企業(yè)利用VIE成功在海外上市，但是近幾年有一部分已完成海外上市的公司因?yàn)閂IE模式存在的風(fēng)險(xiǎn)等種種原因希望拆除VIE結(jié)構(gòu)重回我國(guó)資本市場(chǎng)。本文主要討論我國(guó)企業(yè)如何利用VIE模式進(jìn)行海外上市并分析VIE模式上市存在的風(fēng)險(xiǎn)，最后對(duì)其應(yīng)對(duì)措施提出建議。

關(guān)鍵詞：可變利益實(shí)體;特殊目的實(shí)體;拆除VIE結(jié)構(gòu);協(xié)議控制

引言

1970年以來(lái)，資產(chǎn)證券化逐漸興起并得到了快速發(fā)展，特殊目的實(shí)體SPE作為表外融資的一種工具得到了廣泛的應(yīng)用，但在2001年發(fā)生的安然事件卻使SPE逐漸走向了邊緣。為了解決該事件，于是安然希望通過(guò)VIE模式解決上述惡意的表外融資，于是可變利益實(shí)體出現(xiàn)了。

1可變利益實(shí)體的相關(guān)定義

可變利益實(shí)體，即“VIE”，也叫做“協(xié)議控制”，是指境外注冊(cè)的上市實(shí)體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)實(shí)體相分離，境外的上市實(shí)體通過(guò)協(xié)議的方式控制境內(nèi)的業(yè)務(wù)實(shí)體，業(yè)務(wù)實(shí)體就是上市實(shí)體的VIE。

符合下列任一條件的SPE稱(chēng)為VIE：

1.風(fēng)險(xiǎn)股本很少，該實(shí)體主要由外部投資支持，實(shí)體本身的股東只有很少的投票權(quán)。

2.該實(shí)體的股東無(wú)法控制該公司。

3.股東享有的股票權(quán)和其享受的利益成分不成正比。[1]

2可變利益實(shí)體的結(jié)構(gòu)

成為可變利益實(shí)體需要經(jīng)過(guò)五個(gè)步驟：

第一步：在避稅地開(kāi)設(shè)一個(gè)離岸公司。

第二步：成立一個(gè)公司作為境外上市主體。

第三步：上市主體設(shè)立一個(gè)空殼公司。

第四步：設(shè)立一個(gè)或者幾個(gè)外商獨(dú)資企業(yè)。

第五步：簽署一系列協(xié)議。[4]

3可變利益實(shí)體的對(duì)會(huì)計(jì)的影響以及會(huì)計(jì)處理

3.1可變利益實(shí)體對(duì)會(huì)計(jì)的影響

目前存在擁有大量VIE但是尚未并表的企業(yè)，特別是銀行，它們擁有大量的VIE資產(chǎn)，但“巧妙地”通過(guò)各種方式使得自己并未成為主要受益人，從而避免并表處理。但是，隨著次貸危機(jī)的逐漸深入，這種方式原形畢露，而次貸危機(jī)本已經(jīng)讓VIE所投資的資產(chǎn)嚴(yán)重縮水，更可怕的是，除了銀行自身之外，別人完全無(wú)法知道那些投資的具體內(nèi)容和結(jié)構(gòu)，也很難存在一個(gè)良好的變現(xiàn)市場(chǎng)。[2]

3.2可變利益實(shí)體的會(huì)計(jì)處理

金融危機(jī)后，F(xiàn)ASB將可變利益實(shí)體按照控制性利益判斷是否進(jìn)行合并?？刂菩岳嬷傅氖牵?）能夠?qū)勺兝鎸?shí)體產(chǎn)生重大影響。（2）擁有承擔(dān)其產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)并享受其產(chǎn)生的收益的權(quán)利。并規(guī)定只要符合控制性利益，就需要合并報(bào)表。

3.2.1美國(guó)的會(huì)計(jì)處理

主要受益人對(duì)VIE的合并計(jì)量：主要受益人要計(jì)量被合并方VIE的資產(chǎn)負(fù)債及控制性權(quán)益。要對(duì)主要受益人轉(zhuǎn)給VIE的資產(chǎn)進(jìn)行確認(rèn)，同時(shí)，也要對(duì)合并產(chǎn)生的利得或損失進(jìn)行確認(rèn)。

3.2.2我國(guó)的會(huì)計(jì)處理

我國(guó)的合并準(zhǔn)則并沒(méi)有為協(xié)議控制會(huì)計(jì)處理提供詳細(xì)的指導(dǎo)。我們應(yīng)該遵循美國(guó)給我們的啟發(fā)。[5]

4可變利益實(shí)體模式面臨的主要風(fēng)險(xiǎn)

目前VIE模式存在的主要風(fēng)險(xiǎn)有法律政策、稅務(wù)、外匯管制和控制等幾個(gè)方面的風(fēng)險(xiǎn)。

4.1法律政策風(fēng)險(xiǎn)

目前我國(guó)的很多企業(yè)處于成長(zhǎng)階段，它們都迫切需要融資從而獲得大量資金支撐其發(fā)展，于是這些企業(yè)希望通過(guò)VIE模式進(jìn)行海外上市融資便成為一種選擇，但是對(duì)于VIE模式進(jìn)行的海外融資我國(guó)政府必須進(jìn)行嚴(yán)格的管控，避免出現(xiàn)不可逆轉(zhuǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。

4.2稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

VIE模式涉及到了很多極其復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易，不可避免地讓很多企業(yè)想方設(shè)法地在股利分配的過(guò)程中進(jìn)行避稅處理，這勢(shì)必將會(huì)引起有關(guān)稅務(wù)部門(mén)的關(guān)注，使企業(yè)面臨重大的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。[3]

4.3外匯管制風(fēng)險(xiǎn)

在VIE模式中，涉及到境內(nèi)外的各個(gè)主體，這些主體要跨國(guó)跨地區(qū)進(jìn)行資金的轉(zhuǎn)移，這就必須獲得國(guó)家外匯管理局的批準(zhǔn)，如果境內(nèi)實(shí)體不能批準(zhǔn)，那么VIE模式將無(wú)法運(yùn)轉(zhuǎn)，這使得其不可避免地面臨著外匯管制的風(fēng)險(xiǎn)。

4.4控制風(fēng)險(xiǎn)

VIE模式中最為核心和關(guān)鍵的環(huán)節(jié)就是協(xié)議控制，而這恰恰又是最薄弱的地方，而協(xié)議可以類(lèi)似于一份合同，有合同就有利益的雙方，由于上市公司對(duì)VIE沒(méi)有控股權(quán)，這樣就會(huì)造成利益雙方的信息不對(duì)稱(chēng)，從而產(chǎn)生代理風(fēng)險(xiǎn)和道德風(fēng)險(xiǎn)，那么上市公司就可能不能參與公司經(jīng)營(yíng)和管理。

5可變利益實(shí)體模式風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)措施

針對(duì)VIE模式下存在的主要風(fēng)險(xiǎn)，提出了相應(yīng)的建議。

5.1出臺(tái)并完善相應(yīng)法律政策

我國(guó)應(yīng)該明確含有VIE結(jié)構(gòu)的企業(yè)合并處理方式、引入“控制性利益”和“主要受益人”的概念、規(guī)定合并報(bào)告中相關(guān)信息披露上的制度等，從而讓我國(guó)的VIE也能獲得恰當(dāng)?shù)姆梢?guī)制。

5.2謹(jǐn)慎選擇VIE模式

選擇VIE模式進(jìn)行海外融資的企業(yè)應(yīng)當(dāng)保持應(yīng)有的謹(jǐn)慎。在國(guó)家采納和支持的行業(yè)內(nèi)可以謹(jǐn)慎恰當(dāng)?shù)厥褂肰IE模式，而在國(guó)家禁止或限制的行業(yè)內(nèi)則要更加謹(jǐn)慎，以避免出現(xiàn)不可逆的風(fēng)險(xiǎn);另一方面要吸納更多的稅務(wù)精英，以避免出現(xiàn)偷稅漏稅等違法行為對(duì)企業(yè)主體造成稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

5.3鼓勵(lì)拆除VIE結(jié)構(gòu)

相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)出臺(tái)并完善相應(yīng)的政策讓有關(guān)企業(yè)拆除VIE模式，使其順利回國(guó)。隨著我國(guó)資本市場(chǎng)的逐步完善，國(guó)家對(duì)部分行業(yè)加大扶持，鼓勵(lì)其回歸本國(guó)。

5.4加強(qiáng)控制

對(duì)境外投資者而言，一方面應(yīng)當(dāng)考慮降低境內(nèi)持牌經(jīng)營(yíng)實(shí)體實(shí)際控制人的權(quán)力，加強(qiáng)投資方參與管理和經(jīng)營(yíng)決策的權(quán)力;另一方面，在VIE協(xié)議中應(yīng)明確規(guī)定出現(xiàn)單方面終止協(xié)議等違約事項(xiàng)時(shí)的補(bǔ)救措施和相應(yīng)的懲罰。通過(guò)加大違約成本，從而降低單方面終止協(xié)議帶來(lái)各種風(fēng)險(xiǎn)。[6]

6結(jié)語(yǔ)

VIE模式作為一種融資方式，在我國(guó)不斷興起，并被廣泛運(yùn)用，順應(yīng)了國(guó)際潮流和大勢(shì)所趨，我國(guó)目前短期內(nèi)需要VIE模式，但是，盡管這種模式增加了海外融資，滿(mǎn)足了一些企業(yè)的融資需求，但這種模式存在很大的弊端和風(fēng)險(xiǎn)。以上提出的一些建議，希望會(huì)對(duì)相關(guān)機(jī)構(gòu)有一定的啟發(fā)，以期解決目前的問(wèn)題。

參考文獻(xiàn)

[1]禾斗.可變利益實(shí)體的來(lái)龍去脈〔D〕，2008.

[2]吳梅.可變利益實(shí)體的合并問(wèn)題探討〔J〕.《商場(chǎng)現(xiàn)代化》，2016（475）.

[3]梁俊嬌，宗貞.我國(guó)境外上市企業(yè)拆除可變利益實(shí)體結(jié)構(gòu)的稅收風(fēng)險(xiǎn)分析〔J〕.北京：中央財(cái)經(jīng)大學(xué)財(cái)稅院，2018，25（03）.

[4]張竑天.從SPE、VIE到SE的演變過(guò)程〔J〕，2015（14）.

[5]郝雯芳.國(guó)內(nèi)外視角下可變利益實(shí)體模式對(duì)我國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則合并問(wèn)題方面的啟示.企業(yè)導(dǎo)報(bào)，2014，12（01）.

[6]別舒嘯.可變利益實(shí)體上市的風(fēng)險(xiǎn)及其對(duì)策〔J〕.中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)會(huì)計(jì)學(xué)院，2017（01）.

（河北大學(xué)）