【摘 要】 合規(guī)事件頻發(fā)，充分說明合規(guī)儼然已成為中國民營企業(yè)所面臨的一項新挑戰(zhàn)。合規(guī)，是指企業(yè)及其員工的經(jīng)營活動符合法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則和自身章程、制度以及國際條約、規(guī)則等要求。合規(guī)風險，是指企業(yè)在經(jīng)營中可能因存在違法違規(guī)乃至犯罪行為，而遭受行政監(jiān)管部門處罰和司法機關(guān)追究刑事責任的風險。有效的合規(guī)制度，能夠?qū)崿F(xiàn)企業(yè)責任與員工、第三方、被并購方、客戶等多方責任的有效切割。新挑戰(zhàn)蘊含著新機遇，而機遇只青睞有準備的人。

【關(guān)鍵詞】 民營企業(yè) 合規(guī) 合規(guī)風險 新挑戰(zhàn) 新機遇

引 言

近年來，“合規(guī)”儼然已成為中國民營企業(yè)所面臨的一項新挑戰(zhàn)。然而，對于什么是合規(guī)，合規(guī)的意義何在，不合規(guī)會帶來哪些風險，以及如何迎接這一新挑戰(zhàn)，許多民營企業(yè)家仍然一頭霧水。筆者試圖通過本文撥開這團迷霧，協(xié)助廣大民營企業(yè)家云開霧霽，并以此為契機化挑戰(zhàn)為機遇。

一、什么是合規(guī)

合規(guī)，是指公司企業(yè)及其員工的經(jīng)營活動符合法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則和自身章程、制度以及國際條約、規(guī)則等要求。

一般認為，合規(guī)起源于美國。1977年，美國頒布《反海外腐敗法》，以懲治甚囂塵上的該國公司海外賄賂行為、規(guī)范該國公司的海外經(jīng)營活動。及至1990年代，合規(guī)逐漸在發(fā)達資本主義國家盛行，各國相繼頒布了要求和鼓勵本國公司企業(yè)合規(guī)的法律規(guī)范。

二、什么是合規(guī)風險

合規(guī)風險作為企業(yè)的主要風險之一，有其自身特點，既不同于經(jīng)營風險，也有別于法律風險。

企業(yè)經(jīng)營風險也稱業(yè)務(wù)風險，是企業(yè)在開展生產(chǎn)、銷售、質(zhì)量保障等各種經(jīng)營活動過程中，所面臨的投資是否得到回報、企業(yè)有無營利，以及生存和發(fā)展問題的風險，該等風險統(tǒng)稱為經(jīng)營風險，屬于經(jīng)濟學研究的范疇。企業(yè)法律風險，是指因法律法規(guī)因素所引致的由企業(yè)承擔的潛在經(jīng)濟損失或其他損害的風險，其范疇遠大于合規(guī)風險。例如，合同條款約定不當、合作伙伴違約或違法所帶來的風險便屬于典型的法律風險。

企業(yè)合規(guī)風險，是指企業(yè)在經(jīng)營中可能因存在違法違規(guī)乃至犯罪行為，而遭受行政監(jiān)管部門處罰和司法機關(guān)追究刑事責任的風險。合規(guī)風險一旦轉(zhuǎn)為現(xiàn)實，輕則招致主管行政機關(guān)的處罰，重則導(dǎo)致企業(yè)及其主要人員的刑事責任，甚至造成企業(yè)破產(chǎn)、解散的后果。

三、中國合規(guī)大事件

（一）湖南建工集團的世界銀行合規(guī)案

2013年，世界銀行調(diào)查發(fā)現(xiàn)，湖南建工集團有限公司（以下簡稱湖南建工）在競標一項由世界銀行資助的道路翻修工程的過程中，提供了虛假的業(yè)績文件，該行為客觀上已構(gòu)成《世界銀行集團誠信合規(guī)指引》所定義的欺詐行為。對此，湖南建工予以承認，并配合了世界銀行的調(diào)查。2013年10月，世界銀行對該公司作出“附解除條件的取消資格”的制裁決定。根據(jù)該制裁決定，湖南建工及其關(guān)聯(lián)企業(yè)在兩年內(nèi)不得參與世界銀行資助的項目，也不得因世界銀行貸款而獲益;兩年制裁期滿時，該公司滿足以下兩個條件，方可申請恢復(fù)資格：一是針對被制裁的違規(guī)行為采取了適當?shù)难a救措施;二是建立并執(zhí)行了符合世界銀行要求的企業(yè)誠信合規(guī)計劃。

湖南建工為解除制裁，避免更大損失，組建了專門的合規(guī)部門、聘請律師提供合規(guī)專項服務(wù)，并在世界銀行的監(jiān)督下建立起誠信合規(guī)體系。經(jīng)過幾年的合規(guī)努力，湖南建工終于獲得世界銀行的認可，并于2017年6月29日收到世界銀行發(fā)出的解除制裁通知書。

（二）中國行政和解協(xié)議第一案

2015年2月，我國證監(jiān)會發(fā)布《行政和解試點實施辦法》（證監(jiān)會令第114號），在證券期貨領(lǐng)域試點行政和解制度。2016年7月，證監(jiān)會發(fā)現(xiàn)高盛（亞洲）有限責任公司（以下簡稱高盛亞洲）、北京高華證券有限責任公司（以下簡稱高華證券）及其交易員在證券期貨交易中可能存在違規(guī)行為，并對上述主體進行立案調(diào)查。

2019年4月23日，高盛亞洲、高華證券及其交易員與證監(jiān)會達成行政和解：除繳納行政和解金1.5億元之外，還按證監(jiān)會的要求完成合規(guī)整改。

（三）雀巢公司合規(guī)無罪辯護案

2011年至2013年9月，雀巢（中國）有限公司西北區(qū)市場營銷經(jīng)理人員鄭某、楊某及多名銷售人員為達到搶占市場份額、銷售雀巢奶粉的目的，通過拉關(guān)系、支付好處費等手段，多次通過蘭州多家醫(yī)院的醫(yī)務(wù)人員非法獲取公民個人信息。其后，蘭州市城關(guān)區(qū)人民檢察院以鄭某、楊某、楊某甲、李某某、杜某某、孫某涉嫌非法獲取公民個人信息罪;王某甲、丁某某、楊某甲涉嫌出售、非法提供公民個人信息罪為由，于2016年3月23日向人民法院提起公訴。

在訴訟過程中，被告人鄭某、楊某等的辯護律師提出其行為是公司行為，本案應(yīng)屬單位犯罪。對此，雀巢公司舉示《雀巢合規(guī)憲章》、《雀巢指示》（取自雀巢公司員工培訓教材）、《關(guān)于與保健系統(tǒng)關(guān)系的圖文指引》等證據(jù)，這些文件明確規(guī)定“對醫(yī)務(wù)專業(yè)人員不得進行金錢、物質(zhì)引誘”。同時，雀巢公司還舉示了所有營養(yǎng)專員已接受公司培訓并簽署承諾函的證據(jù)，以證明其已建立有效的合規(guī)計劃，本案中被告人的員工行為應(yīng)屬個人行為、與公司無關(guān)。

法院經(jīng)審理認為，以上合規(guī)文件充分證明雀巢公司已盡到合規(guī)管理義務(wù)，具有規(guī)避、防范合規(guī)風險的意識，并進行了合規(guī)培訓，本案被告人違反雀巢公司的合規(guī)管理規(guī)定，應(yīng)屬個人行為。

四、企業(yè)合規(guī)的重要意義

（一）合規(guī)能夠有效防止道德風險、為企業(yè)提供護身符

有效的合規(guī)制度，能夠?qū)崿F(xiàn)企業(yè)責任與員工、第三方、被并購方、客戶等多方責任的有效切割。企業(yè)之所以要建立和改進合規(guī)計劃，其直接動因就在于運用合規(guī)管理體系來切割企業(yè)責任與相關(guān)自然人、單位的責任，從而有效預(yù)防、監(jiān)控和擺脫相關(guān)法律風險。

前述“雀巢案”已充分說明，有效的企業(yè)合規(guī)能夠防止企業(yè)道德風險、切割單位責任和員工責任，成為無罪抗辯的理由和企業(yè)的護身符。

（二）合規(guī)能夠完善公司治理、提高企業(yè)經(jīng)營效益

有人說合規(guī)是生產(chǎn)力，能夠有效推動企業(yè)經(jīng)濟發(fā)展。筆者認為，合規(guī)雖不是經(jīng)濟學意義上的生產(chǎn)力，但事實證明幾乎所有建立了完善合規(guī)體系的企業(yè)，都實現(xiàn)了良好運營，并取得了較高經(jīng)營效益。

中興合規(guī)案中，中興公司兩度被美國開出巨額罰單，該案的發(fā)生儼然成為了中國企業(yè)合規(guī)管理的里程碑式事件。在該案發(fā)生后，中興公司不但完善了合規(guī)制度，還更深層次地重構(gòu)其公司治理體系、更換高級管理人員，使公司較快較好地恢復(fù)經(jīng)營活動。

（三）合規(guī)能提高企業(yè)商譽、為企業(yè)贏得有利營商環(huán)境

商譽作為企業(yè)的一項無形資產(chǎn)，日益成為企業(yè)無可替代的重要財富。已經(jīng)建立健全合規(guī)體系的企業(yè)，往往更容易獲得客戶和監(jiān)管部門的認可，并能在市場經(jīng)濟中取得良好商譽，在激烈的市場競爭中處于優(yōu)勢位置，更可能中標重大經(jīng)濟項目;在遇到經(jīng)濟困難時，也更容易獲得資金支持。由此可見，合規(guī)對提高企業(yè)商譽、贏得有利營商環(huán)境和交易機會極其重要。

本世紀之初，德國西門子公司也曾深受商業(yè)賄賂及違規(guī)經(jīng)營問題困擾。在與有關(guān)監(jiān)管和司法部門達成和解后，西門子重建了公司的合規(guī)體系，使之成為現(xiàn)代企業(yè)合規(guī)體系的典范，其產(chǎn)品也隨之備受各國政府和百姓青睞。

五、中國民營企業(yè)如何迎接合規(guī)這一新挑戰(zhàn)

新挑戰(zhàn)往往蘊含著新機遇，而機遇只青睞有準備的人。筆者認為，中國民營企業(yè)要迎接合規(guī)這一新挑戰(zhàn)，提升合規(guī)經(jīng)營能力、化挑戰(zhàn)為機遇，需要做到以下幾點：

（一）要樹立企業(yè)高層和實際控制人的合規(guī)意識，建立系統(tǒng)的企業(yè)合規(guī)文化。只有當企業(yè)自上而下地灌輸誠信與正直的合規(guī)文化，并由董事會和高級管理層作出表率時，一線員工才會上行下效，時刻保持合規(guī)意識，如此一來，合規(guī)才能貫穿企業(yè)整體，合規(guī)才能最富成效。

（二）要建立擁有獨立組織架構(gòu)和獨立權(quán)限的合規(guī)部門。能夠發(fā)揮真實功效的合規(guī)部門，都應(yīng)獨立于其他部門而單獨設(shè)立，而不能下轄于其他管理部門。同時，合規(guī)部門的負責人應(yīng)當直接隸屬于董事會或執(zhí)行董事，其合規(guī)工作不應(yīng)受到其他部門的干擾或制約。如此方能保障合規(guī)工作的開展獨立高效，并令合規(guī)管理成效立竿見影。

（三）設(shè)置專門的制度保障和激勵措施，促進企業(yè)合規(guī)管理制度的實施，加強具體管控措施的執(zhí)行。這是由于如果企業(yè)僅有紙面上的合規(guī)制度但未付諸實際執(zhí)行，則往往會比合規(guī)制度闕如的境況更為糟糕。

（四）主動邀請第三方機構(gòu)協(xié)助開展合規(guī)檢查。主動邀請監(jiān)管部門或?qū)I(yè)律師事務(wù)所，從第三方角度對企業(yè)進行合規(guī)檢查或盡調(diào)，對企業(yè)的制度瑕疵或不合規(guī)行為予以及時糾正，以令企業(yè)行為時刻經(jīng)得起合規(guī)考驗。

（五）對現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營模式進行適當調(diào)整。若在生產(chǎn)經(jīng)營模式和交易習慣上，企業(yè)總是游走在合規(guī)灰色地帶、打“擦邊球”，甚至通過生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品，或通過商業(yè)賄賂等違規(guī)違法行為開展經(jīng)營活動的，則建議企業(yè)盡快調(diào)整原有生產(chǎn)經(jīng)營模式和交易習慣，及時建立有效的合規(guī)機制，化解合規(guī)風險。

【參考文獻】

[1] 陳瑞華：企業(yè)合規(guī)基本理論，法律出版社，2020年8月版。

[2] 郭青紅：企業(yè)合規(guī)管理體系實務(wù)指南，人民法院出版社，2019年3月版。

[3] 戰(zhàn)飛揚：公司合規(guī) 創(chuàng)始人避免敗局的法商之道，人民日報出版社，2019年7月版。

作者簡介：劉建增、1981年出生、男、廣西東蘭、中級律師、法學碩士研究生學位、民商法方向。