彭 爽

信陽農(nóng)林學(xué)院，河南 信陽 464000

從國際法律歷史來看，公序良俗原則最早出現(xiàn)在古羅馬，應(yīng)用到古羅馬的社會治理過程中，這也是該原則最初應(yīng)用到民事領(lǐng)域，但是該應(yīng)用未能夠上升到法律的高度中。以后各國在司法實踐中，結(jié)合本國實際情況將公序良俗原則進(jìn)行應(yīng)用［1］。我國在公序良俗原則應(yīng)用的過程中主要是將其分為公共秩序和良好的社會風(fēng)尚兩個方面，其中兩者的基礎(chǔ)均為社會公共利益。黨的十八大以來，我國加速了社會主義法治國家的建設(shè)，提出了法治社會、法治國家、法治政府等目標(biāo)。其中，法治社會的建設(shè)與公序良俗原則之間有著明顯的適應(yīng)性，即兩者均以社會大眾為主體和對象，強調(diào)道德和法律對社會大眾生活的約束，這也是公序良俗原則與社會法治目標(biāo)建設(shè)之間的契合之處。

一、公序良俗原則的含義及特性

（一）公序良俗原則的含義

從我國現(xiàn)有的實踐來看，公序良俗原則主要就是社會公共秩序和道德風(fēng)尚，其中前者包括國家的利益和社會的公共利益，后者包括社會公德、商業(yè)道德和職業(yè)道德等內(nèi)容。從司法實踐來看，公序良俗原則的應(yīng)用不僅有著廣泛性，同時也對民事審判等有著明顯的意義［2］。以下，本文圍繞公序良俗原則在司法實踐中應(yīng)用的理論依據(jù)和應(yīng)用體現(xiàn)兩個方面，對公序良俗原則進(jìn)行詳細(xì)的探討與闡述。

首先，從公序良俗原則應(yīng)用到司法實踐中的理論依據(jù)來看，主要體現(xiàn)在公序良俗原則應(yīng)用的目的和任務(wù)上。一方面，公序良俗原則強調(diào)法無禁止即可為，從民事法律角度來看，就是民事主體可以在不違背法律法規(guī)的前提下可以選擇與自身利益相一致的行為，并得到法律的保護(hù)；另一方面，強調(diào)權(quán)利不可濫用，即民事主體在行使自身法定權(quán)利的時候，需要尊重他人、國家和社會的利益，同時不能有損于法治社會的公共秩序，需與社會公德、職業(yè)道德等相符合。因此，從這兩個方面來看，公序良俗原則可以在法律的基礎(chǔ)上對社會公民的行為進(jìn)行評價與限制，從而對公民的意愿和權(quán)利進(jìn)行規(guī)束，以確保公民行為的實施與整個社會秩序和司法要求相符合。在社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的過程中，公民的生活范圍不斷拓寬，呈現(xiàn)出廣泛性、復(fù)雜性以及虛擬性等特點，這就影響到當(dāng)前民事法律的調(diào)整范圍和效力，公序良俗原則的應(yīng)用恰好可以解決民法調(diào)整范圍不足的問題，對社會公平正義進(jìn)行維護(hù)，從而來促進(jìn)社會法治目標(biāo)的實現(xiàn)［3］。

其次，從公序良俗原則在司法實踐中的具體應(yīng)用來看，主要體現(xiàn)在兩個方面。一方面，公序良俗原則的應(yīng)用體現(xiàn)在民事主體在參與民事法律的過程中，可以在法律強制性許可的范圍內(nèi)，結(jié)合社會公共秩序和社會公共道德風(fēng)尚開展自身的行為；另一方面，在民事法律糾紛的處理過程中，當(dāng)現(xiàn)有法律規(guī)范性不足的情況發(fā)生時，可以根據(jù)社會公共秩序和社會道德風(fēng)尚的相應(yīng)內(nèi)容作出處理。

（二）公序良俗原則的特性

從公序良俗原則的特性來看，其主要體現(xiàn)在兩個方面上，即該原則的時間性、地域性和抽象性、靈活性，這兩個特性的基礎(chǔ)均是該原則所調(diào)整的利益對象，即國家利益與社會個人利益，以此來推動社會法治目標(biāo)的實現(xiàn)［4］。

從公序良俗原則的時間性與地域性來看，不同地區(qū)和不同時間段內(nèi)公序良俗有著不同的體現(xiàn)，這也就造成了公序良俗原則在實行過程中的差異性，同時也就影響到了公序良俗原則下的道德評價和法律評價。舉例來看，女性離婚再婚在當(dāng)前社會下已經(jīng)極為普遍，而在我國封建社會時期女性離婚再婚需要受到道德甚至法律的懲罰。

從公序良俗原則的抽象性與靈活性來看，該原則本身就是一種不特定的法律原則，從而賦予了其內(nèi)涵的抽象性與外延的不確定性。公序良俗原則是道德與法律結(jié)合之后的成果，并不具有純粹意義上的法律性質(zhì)，因此其能夠在社會關(guān)系變動的過程中，對法律內(nèi)容和道德內(nèi)容進(jìn)行雙重的規(guī)制，以此呈現(xiàn)出了巨大的靈活性和可擴散性。

二、公序良俗原則與社會法治目標(biāo)的聯(lián)系

（一）公序良俗是實現(xiàn)法治目標(biāo)的工具

從整個司法實踐來說，法律的制定需要具有預(yù)見性和前瞻性，以此才能夠充分地應(yīng)對社會的變化與發(fā)展，從而提升對社會公眾利益的維護(hù)能力，維護(hù)法律本身的權(quán)威。但是，立法本身的預(yù)見性與前瞻性會受到立法程序、社會實踐等的制約，從而影響到法律的解釋能力。而公序良俗原則既具有靈活性，同時又具有法律效力，通過應(yīng)用公序良俗的原則能夠提升法律本身的解釋能力，以此來維護(hù)社會公平與正義，而這就是社會法治的基本目標(biāo)之一［5］。

（二）社會法治目標(biāo)是公序良俗的價值體現(xiàn)

社會法治目標(biāo)著眼于社會公眾和整個社會整體，要求能夠通過維護(hù)社會的公平正義來保障個人和社會的利益，并在社會公共利益、國家利益與個人利益之中尋找相應(yīng)的平衡點，確保公權(quán)與私權(quán)。公德與私德之間的平衡與和諧。公序良俗原則作為法律原則和道德原則，在社會法治目標(biāo)實現(xiàn)的過程中也追求對社會秩序和個人利益的規(guī)制，這就體現(xiàn)出了社會法治目標(biāo)和公序良俗之間的交集和體現(xiàn)。同時，社會法治目標(biāo)的實現(xiàn)不能單純地依托法律，需要綜合應(yīng)用道德與法律，實行德治與法治，以此來促進(jìn)目標(biāo)的實現(xiàn)和價值的實現(xiàn)。

三、公序良俗原則的法治功能

（一）彌補現(xiàn)有法律的不足

在我國法治建設(shè)推進(jìn)的過程中，法律體系得到進(jìn)一步完善，但是就司法實踐來說，法律本身具有靈活性，體現(xiàn)在經(jīng)濟社會發(fā)展的過程中不斷涌現(xiàn)出新的法律問題，這就需要法律體系本身要能夠結(jié)合變動的司法問題進(jìn)行自身的完善，為司法實踐的開展提供具有針對性的法律支撐。但是，法律作為上層建筑的構(gòu)成之一，本身要是受到經(jīng)濟基礎(chǔ)的影響，需要兩者之間的適應(yīng)性互動，而滯后性的立法則影響法律的規(guī)制成效，從而影響到經(jīng)濟社會的發(fā)展［6］。法律體系的不斷完善需要對經(jīng)濟社會發(fā)展中的問題不斷進(jìn)行總結(jié)，而不是基于各種預(yù)測，這就又進(jìn)一步影響到立法與經(jīng)濟發(fā)展相比的滯后性，并且這種滯后性的存在是一種難以調(diào)和的矛盾。在司法實踐的過程中，如果法律條款失去了適用性的意義，則會影響到案件審理的結(jié)果，但是作為司法實踐的過程中，審判人員又不得不給出結(jié)果。在這種背景下，公序良俗的原則就發(fā)揮了自身的作用，能夠根據(jù)社會公共秩序和社會道德進(jìn)行靈活性的判斷，以公序良俗原則為工具，以法律為保障，能夠使兩者在互動的過程中體現(xiàn)出靈活性，以此能夠兼顧到法律問題的變動。

（二）有助于正義的實現(xiàn)

在司法實踐過程中應(yīng)用公序良俗的原則也能夠促進(jìn)公平正義的實現(xiàn)，從而確保法律價值得到彰顯，提升對公民權(quán)益和社會利益的保障能力。從司法角度來看，司法的主要依托就是法律的條文，而法律條文本身具有抽象性的特點，需要與社會生活中的變動相結(jié)合，以此來發(fā)揮自身的作用。但是，法律條文本身的抽象性又難以兼顧到社會的變動，這就需要執(zhí)法者從自身的角度去理解和應(yīng)用法律。由于部分地區(qū)執(zhí)法環(huán)境以及執(zhí)法者的主觀意識，往往難以看到全面的案件過程，甚至?xí)斐晒秸x的扭曲，影響到社會法治目標(biāo)的實現(xiàn)［7］。通過在司法審判過程中應(yīng)用公序良俗原則，能夠使法官最大程度的看到案件的本身，從法律、道德、社會公共秩序等角度對案件進(jìn)行綜合解讀，并從各個因素中進(jìn)行協(xié)調(diào)，以此來全面了解案件本身，得出公平正義的裁決，保障公民主體和整個社會的利益。

四、結(jié)語

在法治國家和法治社會建設(shè)的過程中，不斷提升社會治理能力和社會大眾的法律意識是社會法治的重要目標(biāo)之一，社會治理不僅需要法律的規(guī)制，同時也需要道德對社會大眾的自主規(guī)制，而公序良俗原則本身就是兼有道德與法律的雙重內(nèi)容，通過加大公序良俗原則的應(yīng)用力度，能夠彌補現(xiàn)有法律的不足，更好地促進(jìn)社會法治目標(biāo)的實現(xiàn)。