蔡昕桐

（大連財經(jīng)學院，遼寧 大連 116622）

當前，大股東掏空上市公司、違規(guī)侵占上市公司資產(chǎn)的案例常常見諸報端，而且大股東掏空上市公司所使用的手段越來越多而且越來越隱蔽，這不僅對我國上市公司需要不斷建立健全防范大股東掏空行為的規(guī)章制度提供警示，而且也對我國法律法規(guī)的完善和上市公司自身內(nèi)部控制制度的設立運行提出了更高的要求。本文基于PQ公司存在的大股東掏空現(xiàn)象，進一步分析產(chǎn)生該現(xiàn)象的原因。

一、大股東掏空手段

（一）直接占用上市公司資金

直接占用企業(yè)資產(chǎn)的這種手段最為直接而且大股東從中可以獲得最多的利益，因此，大股東侵占企業(yè)資產(chǎn)多采用這種手段。比如企業(yè)正常的資金募集決策需要通過股東大會甚至董事會的決議，但是大股東若以最終侵占企業(yè)資產(chǎn)為目的而募集資金時則會違背公司章程和內(nèi)部控制制度隨意募集資金，直接將所募集來的資金劃入個人賬戶或者其關聯(lián)方賬戶。甚至有一些上市公司股東以個人名義向公司借巨額款項拖欠不還，實現(xiàn)資產(chǎn)的侵占，最終使得公司資金周轉困難，難以持續(xù)經(jīng)營。當前，雖然隨著我國經(jīng)濟市場不斷進步，市場機制不斷完善，多項針對大股東非法占用資金的政策和法規(guī)已經(jīng)出臺，非法現(xiàn)象逐漸減少，但仍然存在一系列隱蔽的非法占用行為，而且由于大股東與中小股東獲取信息的及時性存在差距，最終必然會對中小股東的利益造成侵害，甚至會影響到上市公司資金的正常周轉。

（二）通過違規(guī)擔保掏空上市公司

擔保行為一般指保證、抵押和質(zhì)押。企業(yè)若想為其子公司或者關聯(lián)公司進行擔保必須根據(jù)法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定通過股東大會甚至董事會的決議，同時這些程序也是公司內(nèi)部控制中重要的一項流程。違規(guī)擔保主要指的是上市公司進行了未經(jīng)過決議的擔保事項，這類事項一定是對企業(yè)而言具有重大風險的，而且出現(xiàn)違規(guī)的擔保行為，也說明該公司股東沒有遵循相關規(guī)定，造成內(nèi)部控制失效，也增加公司的經(jīng)營風險。大股東通常采用這種違規(guī)操作進行對外擔保，若上市公司向其控股股東追討賠償無效，控股股東就達到了侵占上市公司資金的目的。

（三）通過關聯(lián)交易掏空上市公司

關聯(lián)交易主要是指控股股東與其子公司等關聯(lián)方之間的交易。關聯(lián)交易對公司產(chǎn)生的影響通常包括兩個方面。正面影響體現(xiàn)在關聯(lián)方之間可以利用這種相關關系互相節(jié)約成本，提高交易效率；而反面影響則體現(xiàn)在關聯(lián)方之間可能會通過非公允的價格和競爭條件進行交易，從而侵犯部分股東的權力。大股東掏空行為手段中的關聯(lián)交易行為主要就是以這種非公允關聯(lián)交易進行，利用關聯(lián)方之間的便利實現(xiàn)賒銷，從而侵占公司資產(chǎn)；或者以非公允的交易價格將上市公司的利益轉到自己手中，從而侵占中小股東的利益。

二、案例分析

PQ公司成立于1947年，主要經(jīng)營軍工和環(huán)保等業(yè)務。1992年同時發(fā)行了A、B兩種類型的股票，成功在上海證券交易所上市。截至2017年1月，公司股本總額達1752773758股，2017年底總資產(chǎn)總額84.89億元，凈資產(chǎn)49.15億元，凈利潤3.87億元，擁有員工1106人。截至2019年年末，PQ公司歸屬于上市公司股東的凈利潤-9.22億元，歸屬于上市公司股東的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤-4.61億元，連續(xù)多年經(jīng)營虧損甚至發(fā)生多起訴訟事件，最終于2020年7月10日退市。

2020年6月23日，該公司的內(nèi)部控制評價報告和內(nèi)部控制審計報告公開，通過查閱資料發(fā)現(xiàn)會計師事務所對PQ公司2019年12月31日財務報告內(nèi)部控制發(fā)表了否定意見。導致否定意見的事項包括以下4項：

一是截至2019年12月31日，公司發(fā)生多起對外違規(guī)擔保事件，總金額高達15.75億元。二是公司以前年度違規(guī)向實際控制人及其一致行動人提供資金，導致形成關聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用，且未及時進行信息披露。三是2019年年末，公司對其商譽進行減值測試并未獲取相應依據(jù)。四是公司合并財務報告的編制范圍存在嚴重問題。

通過這些導致否定意見的事項中可以看出，該公司股東掏空行為主要采用了違規(guī)擔保和關聯(lián)方占用這兩種手段。首先，針對上述違規(guī)擔保事項，我們可以發(fā)現(xiàn)PQ公司的公司章程中明確了對外擔保事項的相關規(guī)定：當某一筆擔保事項的金額超過公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)金額的10%，則此項擔保必須要經(jīng)過股東大會和董事會決議，同時將此事項在財務報告中披露。而在年度財務報告相關披露中顯示PQ公司所進行的一系列對外擔?；顒咏痤~已經(jīng)超過最近一期經(jīng)審計金額的10%，但并未經(jīng)過股東大會和董事會決議，說明PQ公司雖然設計了相關控制制度，但是運行卻是無效的。其次，截至2019年12月31日，公司在違反規(guī)定的情況下向實際控制人提供了巨額借款用于非經(jīng)營性資金占用，金額高達7.47億元，且未被及時披露。沒有在保證公司可持續(xù)經(jīng)營的狀況下給予借款，內(nèi)部監(jiān)督實效，且催收力度不夠使得關聯(lián)方代實際控制人償還資金占用事項無實質(zhì)性進展。公司大量資金被占用且難以追回，不僅最終導致其上市公司及部分子公司的極度緊缺，還引發(fā)了一系列訴訟，使得公司難以正常運轉，以至于最終退市。因此，根據(jù)上述事實和分析，本人認為該公司之所以會發(fā)生大股東侵占企業(yè)資產(chǎn)的現(xiàn)象最重要的原因是企業(yè)內(nèi)部控制存在嚴重的缺陷。

經(jīng)濟新常態(tài)屬于發(fā)展范疇，在此經(jīng)濟背景下，眾多上市公司不斷進行組織結構的調(diào)整和戰(zhàn)略變革以實現(xiàn)自身的發(fā)展戰(zhàn)略。其中公司的內(nèi)部控制是有公司管理層制定的，公司全員參與的一系列控制制度，影響公司經(jīng)營活動的各個環(huán)節(jié)。內(nèi)部控制作為上市公司實現(xiàn)總體戰(zhàn)略目標、監(jiān)督日常經(jīng)營管理活動中緊要的一環(huán)，對企業(yè)實現(xiàn)最終戰(zhàn)略目標有著重要的影響。在大股東掏空行為中，大多數(shù)違規(guī)手段能夠得以實現(xiàn)，很大程度上是由于公司內(nèi)部控制不健全。例如PQ公司章程甚至內(nèi)部控制手冊中已明確規(guī)定了相關事項的規(guī)范流程，同時也規(guī)范了各級人員的行為，但是在實際經(jīng)營決策過程中卻不能很好地遵循，導致小股東的利益受到嚴重侵害，導致公司經(jīng)營風險。

除此之外，雖然我國經(jīng)濟市場機制在不斷完善，多項針對大股東非法占用資金的政策和法規(guī)已經(jīng)出臺，非法現(xiàn)象逐漸減少，但是相對于西方國家而言，發(fā)展還不夠完善。雖然隨著我國資本市場的不斷發(fā)展和變革，涉及關聯(lián)方交易，資金占用和違規(guī)擔保行為的監(jiān)管制度不斷出臺，我國針對揭露公司信息和關聯(lián)交易等方面頒布了若干管理條例，如《公司法》《證券法》《關于規(guī)范上市公司與關聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔保若干問題的通知》等相關法律規(guī)范對股東占用企業(yè)資金的事項進行了規(guī)定，來加強資本市場法律環(huán)境的監(jiān)管，這在一定程度上遏制控股股東非法侵占公司資產(chǎn)的行為，但是相關制度尚不完整，而且由于大股東與中小股東獲取信息的及時性存在差距，使得很多公司的大股東利用公司自身的內(nèi)部控制和監(jiān)管中存在的漏洞，實施更為隱秘的資金占用行為，最終必然會對中小股東的利益造成侵害，甚至會影響到上市公司資金的正常周轉。同時，針對PQ公司而言，該公司內(nèi)部未在公司章程中對大股東占用資金事項進行說明，缺少防范大股東及關聯(lián)方占用資金的相關管理制度，公司對于此類事項的重視程度和監(jiān)督管理力度不夠，內(nèi)部監(jiān)督管理體系不完善，這也為大股東侵占小股東權力，占用公司資產(chǎn)提供了便利條件。

三、總結

通過上述理論及案例的分析得出導致大股東掏空行為的條件有很多，如公司內(nèi)部控制制度的不健全，控制環(huán)境差、監(jiān)督管理不到位，相關法律法規(guī)不夠健全，懲罰力度不夠等。其中最重要的就是相關規(guī)章制度的完善以及公司內(nèi)部控制制度的建立和運行。通過上述分析發(fā)現(xiàn)，當前很多上市公司都在不斷完善企業(yè)內(nèi)部防范大股東侵占資產(chǎn)的相關制度，這些制度的建立在一定程度上表明了上市公司對于此類事件的重視程度，而且能夠進一步完善公司內(nèi)部管理程序。但是制度的良好運行一定是以良好的內(nèi)部環(huán)境、內(nèi)部控制為基礎。內(nèi)部控制的建立和健全是保證公司合法合規(guī)運行的基礎，也是使公司實現(xiàn)最終戰(zhàn)略目標的前提條件。所以，為了能夠保證上市公司在當前經(jīng)濟新常態(tài)的環(huán)境下，實現(xiàn)自身的最終戰(zhàn)略目標持續(xù)經(jīng)營發(fā)展下去，上市公司需要加強對內(nèi)部控制的設計和運行過程的監(jiān)督和管理。