文小梅

成都大學(xué)

有人說，新中國的民法典是“最美”民法典，體現(xiàn)在核心價值、綠色原則、人文關(guān)愛、中國特色、現(xiàn)代氣息、體例結(jié)構(gòu)、規(guī)范藝術(shù)等各個方面；它體現(xiàn)了我國的社會主義性質(zhì)，符合人民利益和愿望，順應(yīng)時代發(fā)展要求，實(shí)現(xiàn)了對廣大人民群眾生命健康、財(cái)產(chǎn)安全、交易便利、生活幸福、人格尊嚴(yán)等各方面權(quán)利的平等保護(hù)，是一部具有鮮明中國特色、實(shí)踐特色、時代特色的民法典。民法典編纂是制度變遷的重大工程，在新中國70 多年長期實(shí)踐形成的民事法律規(guī)范基礎(chǔ)上，不僅汲取了中華民族5000 多年優(yōu)秀法律文化，亦借鑒了人類先進(jìn)法治經(jīng)驗(yàn)和立法技術(shù)的寶貴結(jié)晶。我國民法典是中國特色社會主義法律體系逐步完善的重大標(biāo)志，推進(jìn)了我國國家治理體系建設(shè)，推動了治理能力現(xiàn)代化進(jìn)程。

民法典汲取了中華法系的民法元素

民法典彰顯了中華傳統(tǒng)法治理念。我國古代法律屬于中華傳統(tǒng)法律體系，從春秋戰(zhàn)國時期魏國的《法經(jīng)》，到最后一部封建法典《大清律例》，源遠(yuǎn)流長。我國古代刑事制度高度發(fā)達(dá)，但民法制度較弱，沒有成文的民法典，也沒有形成系統(tǒng)、完整和嚴(yán)密的民法體系，民法規(guī)則多體現(xiàn)在判例、禮法、諸法合體的法典、詔書條令、契約等中，編制于各種家族、婚姻、食貨的禮制，并非現(xiàn)時所稱的平等主體間的財(cái)產(chǎn)法和身份法。中國古代的民事權(quán)利主體并非現(xiàn)代法中的“自然人”，多與以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的“家”有著密不可分的關(guān)系，家族長制度和宗法制度體現(xiàn)得更為具體。自然人人格和身份權(quán)利、所有權(quán)以及婚姻權(quán)利等都被家族規(guī)范所囊括。

1868年，日本法學(xué)家津田真道首次提出現(xiàn)代意義上的“民法”，并發(fā)表在《泰西國法論》上，后經(jīng)過清朝末年的變法，被引入中國。鴉片戰(zhàn)爭后，“變法圖強(qiáng)”成為清政府的重要改革內(nèi)容，清政府向西方學(xué)習(xí)相關(guān)制度，沈家本、伍廷芳被任命為修律大臣，擬制定刑律、民律。1905年3月13日，兩人共同上奏，懇請將原《大清律例》中的民事條款與刑事條款分立。1911年11月，《大清民律（草案）》在日本民法學(xué)者梅謙次郎、岡田朝太郎、松岡義正等人的協(xié)助下，由修訂法律館編纂完成，是我國歷史上第一部民法典草案。該草案共計(jì)1569 條，分總則、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承5 編，但此草案并未得到正式頒行，其采用的潘德克頓體例被延續(xù)了下來。傅秉常曾這樣評價：“中國人可以在日本找到適合遠(yuǎn)東思想、又代表西方科學(xué)的法律科學(xué)最先進(jìn)的東西，而在語言上也是密切相連的?！盵1]

新中國的民法典編纂之路

新中國成立初期，曾經(jīng)積極推進(jìn)民法典的編撰，1954年和1962年兩次發(fā)起民法典編撰工作，但由于當(dāng)時國家的工作重心在穩(wěn)定社會秩序等方面，而未能取得實(shí)際成果。1956年12月，以《蘇俄民法典》為藍(lán)本，新中國第一部民法草案頒布?！短K俄民法典》的內(nèi)容很多借鑒了《德國民法典》，如梁慧星教授所言：“中華人民共和國第一個民法典草案及此后的民事立法和民法理論仍舊與大陸法系民法尤其《德國民法典》相通，有著相同的基本概念、基本原則、基本制度和編纂體例?！盵2]

1978年之前，新中國的民事法律僅有婚姻法一部。國家于1979年、2001年又先后兩次啟動民法典編纂工作，但由于各種條件尚不具備，也均未結(jié)出最終成果。改革開放后，國家按照“成熟一個通過一個”的工作思路，不斷制定出經(jīng)濟(jì)合同法（1982年）、商標(biāo)法（1983年）、繼承法（1985年）、民法通則（1986年）、合同法（1999年）、物權(quán)法（2007年）、專利法（2009年）、侵權(quán)責(zé)任法（2010年）等各部民事單行法，逐步實(shí)現(xiàn)了民法典體系的制度完善，健全了中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)的法治保障。

1986年4月12日，民法通則由六屆全國人大四次會議審議通過，并于1987年1月1日起正式施行。因?yàn)樵诘谖逭旅袷聶?quán)利的第四節(jié)中設(shè)立了人身權(quán)制度，故民法通則被視為是我國民事權(quán)利的宣言。但民法通則的各項(xiàng)內(nèi)容多數(shù)已經(jīng)被后期制定的物權(quán)法、合同法、知識產(chǎn)權(quán)法等新法所代替，156 個條文真正被法院在司法實(shí)踐中應(yīng)用的條款僅有10 來個。故亟需修改民法通則，制定民法典。

2001年，九屆全國人大常委會組織起草了《中華人民共和國民法(草案)》，2002年進(jìn)行了一次審議，但最終方案是仍繼續(xù)采取分別制定單行法的辦法。

2014年，黨的十八屆四中全會通過《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》，提出完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系，正式提出“編纂民法典”的重大立法任務(wù)，并采取了分兩步走的辦法。

2016年6月、10月、12月，全國人大常委會先后三次審議了民法總則草案。2017年3月15日，十二屆全國人大五次會議表決通過了《中華人民共和國民法總則》，完成了民法典編纂工作的第一步。民法總則在民法通則等單行法的基礎(chǔ)上，集中表達(dá)了民法典的價值理念和基本原則，比如保障私權(quán)、誠實(shí)信用、私法自治、公序良俗等，還突破了傳統(tǒng)以自由為核心的民法規(guī)則，第一次引入綠色原則。民法總則第一次明確規(guī)定了民法法律淵源，不再將政策作為民法淵源。法源分為：有法律規(guī)定的，首先適用法律；如果法律沒有明確規(guī)定時，適用于習(xí)慣。民法總則為民法分則制定奠定了基礎(chǔ)，尤其是原則性的規(guī)定。

2018年8月，民法典編纂邁出第二步，各分編草案首次提請十三屆全國人大常委會第五次會議審議。2019年12月，“完整版”中國民法典草案首次亮相。2020年5月，十三屆全國人大常委會第三次會議提請審議《中華人民共和國民法典（草案）》。

民法典開創(chuàng)了我國法典編纂的先河，同樣也是世界法治文明的最新成果。在借鑒普通法系和大陸法系的兩大法系先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，立足我國實(shí)際情況，全面總結(jié)了我國民事立法制定的經(jīng)驗(yàn)和司法實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，并集中體現(xiàn)了中國共產(chǎn)黨執(zhí)政為民、以人為本的執(zhí)政理念和原則。全文包含總則、物權(quán)、合同、人格權(quán)、婚姻家庭、繼承、侵權(quán)責(zé)任7 編、1260 條，涵蓋自然人的一生，從出生到死亡，從衣食到住行，從日常生活到交易活動，體現(xiàn)了最廣大人民群眾對美好幸福生活的向往，以及中華民族繁榮富強(qiáng)的理想和偉大復(fù)興的家國夢想。

民法典較注重知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，但由于知識產(chǎn)權(quán)是特殊權(quán)利體系，而民法典注重穩(wěn)定性及邏輯追求，知識產(chǎn)權(quán)制度實(shí)難完美地整體納入民法典之中。知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利散見于民法典各編章，比如知識產(chǎn)權(quán)范圍延續(xù)民法通則思路，民法典第123 條對知識產(chǎn)權(quán)的范圍予以列舉式規(guī)定，即“民事主體依法對作品、發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、地理標(biāo)志、商業(yè)秘密、集成電路布圖設(shè)計(jì)、植物新品種、法律規(guī)定的其他客體依法享有知識產(chǎn)權(quán)”。由于科技與社會的快速發(fā)展又會導(dǎo)致新型知識產(chǎn)權(quán)類型的不斷出現(xiàn)，故民法典通過設(shè)置兜底條款的方法，即“法律規(guī)定的其他知識產(chǎn)權(quán)客體”的方法來權(quán)衡穩(wěn)定性和靈活性的關(guān)系。民法典堅(jiān)持鼓勵創(chuàng)新，有利于發(fā)明創(chuàng)造實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)者的原則，在合同編下技術(shù)合同一章中通過多個條款對知識產(chǎn)權(quán)歸屬予以細(xì)化規(guī)定。第859 條采取合同約定優(yōu)先的原則，合同未約定或約定不明的屬于研究開發(fā)人。第860 條對合作發(fā)明創(chuàng)造則規(guī)定專利權(quán)申請的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人。第844 條確立了技術(shù)合同應(yīng)有利于促進(jìn)科學(xué)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化、應(yīng)用和推廣的基本原則。依據(jù)這一原則，民法典專設(shè)一節(jié)“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同與技術(shù)許可合同”，對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)許可合同的概念、類型、內(nèi)容等予以具體規(guī)定。關(guān)于侵害知識產(chǎn)權(quán)懲罰性賠償?shù)臈l款，民法典第1185 條則規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)領(lǐng)域適用懲罰性賠償?shù)囊话銞l款，即“故意侵害他人知識產(chǎn)權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償”。民法典規(guī)定侵害知識產(chǎn)權(quán)的懲罰性賠償應(yīng)以故意和情節(jié)嚴(yán)重為要件，還對知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的條件及登記（第440、444 條）、出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物的合同（第600條）、知識產(chǎn)權(quán)收益為夫妻共同財(cái)產(chǎn)（第1062 條）等予以規(guī)定。

國際法中的民法典

我國的民法典借鑒了《法國民法典》和《德國民法典》，這兩部法典均以羅馬法為基礎(chǔ)編纂范式。羅馬法是對自然權(quán)利和交易規(guī)則的完美表達(dá)，正如法學(xué)家烏爾比安的評價：“誠實(shí)生活，不害他人，各得其所”，道出了私法的精髓。兩部民法典的精髓成為全世界民法典的基礎(chǔ)，也是人類經(jīng)濟(jì)交易、企業(yè)生存、民眾生活的基礎(chǔ)，保障了社會有序、健康的發(fā)展。

《法國民法典》是在拿破侖主導(dǎo)下完成的，所以頒布后被稱為《拿破侖法典》。而法國民法典制定的歷史背景首先來源于資本主義高速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。1799年11月9日，拿破侖通過霧月政變?nèi)〉米罡邫?quán)力，立即下令起草民法典，但由于各種原因，草案未被采納。

1800年8月12日，拿破侖又組織專家成立民法典起草委員會，指定大理院院長特隆歇、政府司法行政長官比戈·德·普雷亞梅紐、羅馬法專家馬爾維爾、海軍法院推事波塔利斯四位律法精熟的法學(xué)家參與民法典制定，對羅馬法、日耳曼人習(xí)慣法、革命前和革命期間的立法以及法學(xué)家的著作進(jìn)行了整理分析。僅僅花了4 個月的時間，民法典草案就于1801年1月1日擬定出來，同時征求了各法院法官的意見，根據(jù)意見對民法典逐條研討，形成統(tǒng)一文本后再進(jìn)行全面修改，被稱為“共和國八年草案”。拿破侖非常重視民法典的頒布，盡管他政務(wù)繁忙，仍抽出時間積極參與討論，僅民法典專題會議就召開了102 次，而由拿破侖親自主持的就有57 次。拿破侖參與會議常常到深夜，為了讓民法典制定更完備，他對法學(xué)家的見解認(rèn)真傾聽，并在遇到一些疑難問題，尤其是出現(xiàn)糾結(jié)不清的情況時，便從會議室出來，一個人靜靜思考、理出頭緒，同時歸納結(jié)論。他對民法典的理解非常有見地，經(jīng)常提出讓法學(xué)家們都感到吃驚的見解。1804年3月15日，立法院正式通過民法典，命名為《法國民法典》，6 天之后正式頒布。法典分為人法、物法和取得財(cái)產(chǎn)的法律規(guī)定三部分，共包含法律條文2281 條。1804年的某個陽光明媚的下午，拿破侖從軍隊(duì)調(diào)了一個炮隊(duì)對準(zhǔn)了議會大廈，因?yàn)檫@天是《法國民法典》決定通過與否的關(guān)鍵一天，拿破侖說：“如果今天民法典能通過，它發(fā)出的會是祝賀的禮炮；如果不能通過，那它發(fā)出的就絕不是禮炮，而是真正的炮彈。”拿破侖于1821年病死于圣赫勒拿島，他在臨死前說：“我一生四十次戰(zhàn)爭的光榮，被滑鐵盧一戰(zhàn)就抹去了，但我有一件功績是永垂不朽的，這就是我的法典?！?/p>

《法國民法典》對國際影響深遠(yuǎn)，隨著拿破侖對歐洲國家的征服，助推了德國、瑞士、西班牙等地模仿法國制定民法典，其中德國民法典是最為有名的。19世紀(jì)前的德意志聯(lián)邦境內(nèi)有10 個主權(quán)的成員邦，各國有自己的私法體系，各類民事法律繁多，造成德國民法典立法醞釀和編纂的過程異常漫長。與法國制定民法典由拿破侖使用政治強(qiáng)力推動不同，德國法學(xué)家更具話語權(quán)和影響力，對民法典編撰有過激烈的交鋒和論戰(zhàn)，最有名的莫過于蒂堡和薩維尼之論戰(zhàn)。海德堡大學(xué)教授蒂堡于1814年發(fā)表《論統(tǒng)一德國民法典的必要性》一文，他認(rèn)為：“應(yīng)當(dāng)制定一部共同的德國民法典取代難以容忍的多種多樣的德意志地方法，同時以此奠定德意志國家統(tǒng)一的基礎(chǔ)。民族的統(tǒng)一將會促進(jìn)德國的統(tǒng)一，法律的統(tǒng)一是實(shí)現(xiàn)民族統(tǒng)一和國家復(fù)興的前提?！睔v史法學(xué)派代表人物薩維尼則不同，他并不反對制定統(tǒng)一的民法典，而只是認(rèn)為條件和時機(jī)尚不成熟?！拔覀兪鞘馔就瑲w。大家都朝著共同的目標(biāo)，期望良好合理的法律制度，以抵制任性與虛偽的侵蝕，同為民族聯(lián)合，齊心協(xié)力?！睂?shí)際上，薩維尼及其追隨者的反面態(tài)度，影響到民法典制定的進(jìn)程，直至1873年，德意志共和國國民議會才終于啟動民法典的立法制定。經(jīng)過長達(dá)27年的爭論和修訂，在《法國民法典》的基礎(chǔ)上，以及對羅馬法精髓的吸取，《德國民法典》終被打磨成形，也因此成為世界法學(xué)史上的另一座高峰，并享有“民法教科書”的美譽(yù)?！兜聡穹ǖ洹费匾u潘德克頓體系的編纂模式，分為總則、債的關(guān)系法、物權(quán)法、親屬法、繼承法5 編體例，擁有邏輯嚴(yán)謹(jǐn)?shù)母拍罾碚摚季S縝密的邏輯體例，精準(zhǔn)無比的法律術(shù)語，使用了大陸法系最卓越的立法技術(shù)。英國法學(xué)家梅特蘭評價道：“從未有過如此豐富的一流智慧被投放到一個立法行為當(dāng)中?！盵3]

全世界的民法典運(yùn)動在《法國民法典》和《德國民法典》的影響下如火如荼地展開，比如瑞士、俄羅斯、阿根廷、日本等國家還將民法典納入國家政治改革的必經(jīng)一環(huán)。日本在明治維新運(yùn)動的助推下，于1898年制定并實(shí)施了《日本民法典》，保障了日本現(xiàn)代化改革之路的發(fā)展，為其經(jīng)濟(jì)法治建設(shè)奠定了強(qiáng)力基礎(chǔ)。學(xué)者穗積陳重坦言：“今德意志帝國脫法國之羈絆，新恢復(fù)其自由。然國內(nèi)分裂，群雄割據(jù)之勢。此實(shí)國家危急存亡之秋也。茍為國民者，為日耳曼民族者。大發(fā)揚(yáng)國民的思想，棄聯(lián)邦諸國之小異而采大同。一致協(xié)同，蕩掃法國之余勢，不可不維持德意志全國之獨(dú)立。而其能至此者，則德意志之普通民法編纂也，為德意志聯(lián)邦之法律統(tǒng)一，使各聯(lián)邦人民棲息于同一?！盵4]

我們的“最美”民法典不僅借鑒了人類歷史上的法治文明成果，又汲取了新世紀(jì)、新時代的中國氣質(zhì)與底蘊(yùn)，彰顯了中華民族的精神文化傳統(tǒng)，必將為人類法治文明的發(fā)展、進(jìn)步貢獻(xiàn)中國智慧與力量。