佛山科學(xué)技術(shù)學(xué)院 劉悅 孫賓

隨著“一帶一路”倡議的提出與粵港澳大灣區(qū)逐步建設(shè)，我國對外貿(mào)易發(fā)展充滿新活力與新動能。海關(guān)總署2020年1月14日發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，2019年我國貨物貿(mào)易進出口總值為31.54 萬億元，比2018年增長3.4%(圖1)。

圖1 2010—2019年中國貨物貿(mào)易總額及增長率

針對外貿(mào)過程的研究有助于推動經(jīng)濟穩(wěn)定增長、高質(zhì)量發(fā)展，更好地服務(wù)國家經(jīng)濟社會發(fā)展大局。對外貿(mào)易的過程可分解為合同訂立、合同履行以及合同完成，最重要且最需要關(guān)注的就是合同訂立部分。鑒于此，本文通過研究國際貨物買賣合同訂立條款所涉及的主要條款與所存在的問題，提出相關(guān)建議，為我國對外貿(mào)易企業(yè)在進行國際貿(mào)易合作訂立條款時提供參考借鑒。

1 國際貨物買賣合同的概念及主要條款

1.1 國際貨物買賣合同的概念

國際貨物買賣合同是營業(yè)地處于不同國家的當事人簽訂的貨物買賣合同，是一項國際貿(mào)易業(yè)務(wù)的開端，是企業(yè)辦理進出口業(yè)務(wù)必不可少的單據(jù)。

1.2 國際貨物買賣合同中的主要條款

(1)合同標的物與品質(zhì)條款。合同標的物條款，主要規(guī)定雙方當事人同意買賣商品的名稱。它沒有統(tǒng)一格式，既可以在合同序言中表達，也可以單獨列出。而品質(zhì)條款，是商品內(nèi)在素質(zhì)和外在形態(tài)的綜合。

(2)數(shù)量和包裝條款。數(shù)量條款是指用一定的度量衡來表示貨物的重量、長度、面積等。在國際貨物買賣合同中，完整的數(shù)量條款至少包含量值和計量單位兩個內(nèi)容。而包裝條款是指有效保護商品的品質(zhì)完好和數(shù)量完整，根據(jù)商品的特性，使用適當?shù)牟牧匣蛉萜?，將商品加以包封并進行裝潢和加印標志。

(3)價格條款。價格條款的基本內(nèi)容一般包括商品單價和總值兩項，但不同貿(mào)易術(shù)語價格構(gòu)成不同。例如，F(xiàn)OB術(shù)語為成本價；CFR術(shù)語為成本價加運費；CIF術(shù)語為成本價加保險費加運費。

(4)不可抗力條款。不可抗力條款是規(guī)定在合同訂立后發(fā)生當事人在訂合同時不能預(yù)見、不能避免、不可控制的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同時，遭受不可抗力的一方可以免除履行合同責任的條款。

2 國際貨物買賣合同訂立條款所存在的主要爭議

2.1 合同主體合法性爭議

合同條款由締約人合意而成，由合同主體承受合同條款產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)，加上主體適合與否在某些情況下影響合同的效力，因此合同主體的合法性顯得尤為重要。

案例一：甲公司與乙公司 (進口貿(mào)易有限公司)簽訂一筆玉米合同，總值20萬美元，F(xiàn)OB A地區(qū)，目的港是B地區(qū) (因乙將貨物轉(zhuǎn)售給B地區(qū)商人)，付款方式為D/A遠期120天辦理托收。

甲公司按規(guī)定的裝運期裝運貨物后，通過銀行辦理托收手續(xù)，銀行委托我國A地區(qū)某商業(yè)銀行代收乙公司貨款。單據(jù)到A地區(qū)后，但該乙公司已宣布破產(chǎn)，并由我國A地區(qū)破產(chǎn)管理處接管。此時，甲公司查核乙公司在當?shù)刈杂邢拶Y本僅為30萬元人民幣，因此甲公司遭受嚴重損失。

2.2 合同條款完整性爭議

上文陳述了合同所需涉及的主要條款，但國際貿(mào)易中經(jīng)常出現(xiàn)合同條款的缺失，這就需要對合同條款完整性進行必要的甄別。對于國際貨物買賣合同，要盡可能使用公司制定的完備合同模板。

案例二：丙公司在2020年5月1日與C地區(qū)丁商家簽訂國際買賣合同，向其出口大豆6噸，每噸5000美元，合同總額3萬美元。2020年5月8日，丙公司與D地區(qū)戊公司簽訂買賣合同，購買大豆6噸，每噸4000美元。2020年6月1日，丙付清全部貨款，C地區(qū)丁商家提貨后發(fā)現(xiàn)貨物存在嚴重質(zhì)量問題，拒絕付款。

本案的爭議焦點為D地區(qū)戊公司出口的貨物是否存在質(zhì)量問題?！吨腥A人民共和國合同法》規(guī)定：買受人收到標的物時應(yīng)當在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期間的，應(yīng)當及時檢驗。本案中，戊公司并未檢查貨物直接出口，主張貨物存在質(zhì)量問題，應(yīng)當承擔相應(yīng)的舉證責任。

2.3 不可抗力免責性爭議

在國際貨物買賣合同中，賣方違約的可能性遠大于買方，供應(yīng)商為盡可能減輕自己的違約責任，總希望將不可抗力的情形規(guī)定得越多越好，將不可抗力的定義規(guī)定得越寬越好。

案例三：E地區(qū)買家和F地區(qū)賣家訂立服裝銷售合同，買家由于服裝洗滌后布料縮水嚴重而收到顧客的投訴，故買方將此情況告知賣方并要求對此進行處理。但賣方并未對此進行任何答復(fù)。

此案中，遭遇來自第三方的不可抗力，并不能構(gòu)成合同一方免責的理由。CISG第79條第2款對第三方違約導(dǎo)致的免責情形進行嚴格界定，在第三方違約導(dǎo)致合同方不得不違約時，合同方若想免責，除了證明自己遭遇不可抗力的同時，還必須證實第三方也遭遇到與其相同的不可抗力，否則該合同方不能免責。

2.4 違約條款約定性爭議

約定性爭義存在于訂立違約條款時是否明確具體，如承擔違約責任的方式是否合理、違約金的比例、賠償范圍等。違約行為最需關(guān)注的是其是否構(gòu)成根本違約。因此，買賣雙方應(yīng)詳細規(guī)定完全違約責任劃分，確保雙方責任利益盡可能平等分擔。

案例四：2020年3月10日，G地區(qū)己貿(mào)易有限公司與庚公司訂立鋼材銷售合同，合計60萬美元。庚公司在合同簽訂3日內(nèi)電匯支付30%的預(yù)付款，其余款項開立信用證。電子郵件顯示，2020年3月23日，己公司曾提到原料價格上漲。同月24日，雙方公司簽訂《補充協(xié)議》，將原《合同》金額增加5萬美元，并約定，原預(yù)付款18美元已經(jīng)通過電匯支付，所有原《合同》條款保持不變。其后，雙方多次經(jīng)電子郵件交流，未達成一致意見。

本案無證據(jù)表明己公司曾對庚公司延期支付預(yù)付款進行過催告，并為庚公司確定寬限付款日期，故應(yīng)認定庚公司支付預(yù)付款晚于《合同》約定日期并非根本違約行為。

3 完善國際貨物買賣合同訂立的若干措施

3.1 建立合同主體資質(zhì)追蹤管理系統(tǒng)

在現(xiàn)實交易過程中，賣方為促使購買者與自己簽訂合同，一般都會對自身進行粉飾。這就要求訂立條款前買賣雙方要核驗對方企業(yè)的性質(zhì)、注冊資金、法人身份、舉債能力及經(jīng)營范圍等基本信息，以實現(xiàn)“賣者自慎”和“購者自慎”相結(jié)合的市場自律目標。但一般買賣合同主體沒有豐富的涉外貿(mào)易經(jīng)驗，也很少具備相關(guān)國際法律知識儲備。因此要全過程對合同主體資質(zhì)進行掌控，防止對方有機可乘，可以通過以下幾種渠道全程追蹤：

(1)委托往來銀行。我國眾多進出口貿(mào)易公司在開展國際業(yè)務(wù)時，均會委托國內(nèi)商業(yè)銀行對客戶進行全面資信調(diào)查與跟蹤。由于商業(yè)銀行與國內(nèi)外多數(shù)銀行都有業(yè)務(wù)往來，信息來源廣泛并且數(shù)據(jù)可靠，因此通過此方式獲取的信息往往具有顯著證明力。

(2)請求國外的專門調(diào)查機構(gòu)援助。根據(jù)業(yè)務(wù)代理關(guān)系，我國涉外貿(mào)易企業(yè)可以委派外國專門的調(diào)查機構(gòu)代為調(diào)查對方資金情況、行業(yè)聲譽等。還可以要求外商提供其開戶銀行的名稱、賬戶、經(jīng)公證機構(gòu)證明的擔保證書，并提交給調(diào)查機構(gòu)以核實真假并持續(xù)追蹤。

(3)通過中國出口信用保險公司獲取信息。近年來出口企業(yè)風險意識增強，中國信保的貿(mào)易險業(yè)務(wù)得以迅速發(fā)展，目前已經(jīng)是全球ECA (官方出口信用保險協(xié)會)機構(gòu)中規(guī)模最大的，通過其也可以充分獲取相關(guān)資信信息。

3.2 構(gòu)建國際貨物買賣合同訂立輔導(dǎo)服務(wù)機制

合同是貿(mào)易雙方責任的依據(jù)，因此對于合同中各項條款除依據(jù)合同模板之外，還需要專業(yè)人士檢查并給予確切建議，從而盡可能使各項條款科學(xué)合理、明確精準。

(1)提高合同主體的法律素養(yǎng)和謹慎意識。在國際貨物買賣合同中，豐富自身法律知識儲備以及全程保持嚴謹態(tài)度是非常關(guān)鍵的。在缺乏法律知識與謹慎意識下，很可能無法對合同條款有一定靈活性的規(guī)定，從而導(dǎo)致自身利益受到損害。

(2)按照國際貨物買賣合同的準則制定標準范本。對于涉外買賣合同中經(jīng)常涉及的貨物，建議制作標準范本。例如，擬定數(shù)量條款時，首先正確掌握成交數(shù)量，規(guī)范計量單位，避免使用如“約”或“近似”等含糊字眼。其次合理規(guī)定數(shù)量機動幅度，根據(jù)商品特性、行業(yè)或貿(mào)易習慣和運輸方式等因素而定。

(3)規(guī)范條款書寫，選取對自身有利的方式。規(guī)范書寫各個條款十分重要，避免引起不必要的糾紛。以價格條款為例，商品單價由四個部分組成——計量單位、單位價格金額、計價貨幣和貿(mào)易術(shù)語。如USD200 per M/T CIF London (每公噸200美元，CIF倫敦)。首先是注意單價條款的書寫順序，不可顛倒；其次是計量單位必須與數(shù)量條款中的計量單位一致；最后是裝運地或卸貨地名稱，必須明確清楚。

3.3 明確不可抗力條款的誤區(qū)，有效規(guī)避免責性問題

案例三說明擬定不可抗力條款的重要性，尤其是需要注意條款涵義的明確性和準確性。

(1)精確制定免責事由，充分考慮各種可能風險。在實際交易過程中，情況多而繁雜，建議企業(yè)在與他人訂立合同之初就考慮交易風險的不可抗力條款，并約定明確。但是，金錢債務(wù)等通常作為不免責的債務(wù)種類而存在。買方付款所需的外匯資金不足、買方與銀行溝通障礙、交易銀行倒閉等，均不能作為不可抗力的免責事由。

(2)提供合法有效證明力文件，并及時通知對方。發(fā)生不可抗力事件后，受影響方除開具不可抗力證明，還應(yīng)當在區(qū)分合同完全履行、合同部分履行、合同未履行情況的程度下明確是否已經(jīng)完成合同相關(guān)事實的舉證，以及注意是否已經(jīng)履行并及時通知義務(wù)等。

3.4 改變對國際貨物買賣合同片面認識的慣性思維，合理分配雙方違約責任

訂立違約條款時，合同主體責任分配要盡可能公平合理。企業(yè)應(yīng)謹慎盡責履行合同義務(wù)，避免構(gòu)成根本違約而失去合同利益。更提請企業(yè)注意，在合同相對方存在不符合同約定的行為時，盡力采取補救措施減輕損失，以最大程度維護自身權(quán)益與獲得損害賠償。

3.4.1 賣方違約，買方可以采取的對策

(1)要求降低貨款。如果賣方交付貨物與合同約定不一致，任何情況下買方都有權(quán)提請降低價款，降低的金額應(yīng)該在實際交付貨物價值與合同規(guī)定價值兩者之間按照比例計算。 (2)要求賣方交付替代物。如果賣方未按合同要求給付貨物并且構(gòu)成根本違約，則買方有權(quán)在合理時間內(nèi)要求賣方交付替代物，賣方必須按時按質(zhì)提交貨物。

3.4.2 買方違約，賣方可以采取的對策

(1)賣方可以宣告撤銷合同。如果買方構(gòu)成根本違約，給賣方造成重大損失，則賣方可以宣告撤銷合同。若其給予買方合理期限，但買方聲明不履行或?qū)嶋H不履行，賣方可以撤銷合同。在此期間，賣方不得采取其他救濟措施，除買方聲明不履行義務(wù)外，但并不因此喪失提出損害賠償?shù)臋?quán)利。 (2)賣方自行確定貨物的具體規(guī)格。如果損害賣方權(quán)利，可以依據(jù)賣方所知買方的要求，自行決定規(guī)格。同時通知買方，規(guī)定一段合理的時間，讓買方提出自己的要求。

4 結(jié)語

本文通過列舉國際貨物買賣合同的主要條款，并對合同訂立過程中所存在的爭議作出說明，同時提出相應(yīng)解決措施。但現(xiàn)實涉外交易更加復(fù)雜，如國際局勢動蕩、市場行情變化，都會導(dǎo)致合同主體心態(tài)發(fā)生變化；國家政策的調(diào)整，對買方的采購成本和接貨環(huán)節(jié)也會產(chǎn)生影響；供貨商如果涉及被兼并、重組，在短期內(nèi)難免會對生產(chǎn)管理造成一定的影響。所以，我國外貿(mào)企業(yè)在進行對外貿(mào)易時要謹慎行事，對于合同條款的訂立也要盡可能科學(xué)完善。