楊亞琛

摘要：古代法官判案過(guò)程中情理和法律的作用缺一不可，本文以唐宋時(shí)期的法官為例，通過(guò)對(duì)桑懌閉柵案，盜割牛舌，驗(yàn)刀釋疑案的分析，總結(jié)出古代法官在司法實(shí)踐方面的法律適用問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：法官文化;判案;定罪量刑;情理

“情理”一詞常常出現(xiàn)在古代司法語(yǔ)境中，在古代長(zhǎng)期儒家經(jīng)義法律化的過(guò)程中，儒家思想的價(jià)值取向早已滲透在古代法官判案科刑的過(guò)程中，法官綜合情理對(duì)案件進(jìn)行裁判，在多數(shù)情況下可以實(shí)現(xiàn)審判的內(nèi)在一致性和裁判結(jié)果的相對(duì)確定性。但并非像大多數(shù)人想象的古代法官只依據(jù)情理裁斷案件，裁斷案件時(shí)援引律令也是法官的重要責(zé)任。正確的適用法條是定罪量刑的主要依據(jù)，也是審慎用刑的前提。我們通過(guò)以下幾個(gè)案件來(lái)分析，古代法官是如何定罪量刑的。

一、桑懌閉柵案

這個(gè)案件的關(guān)注點(diǎn)在于老嫗是否構(gòu)成“通行飲食”罪，《宋史·桑懌傳》載：

明道末，京西旱蝗，有惡賊二十三人，樞密院召懌至京師，授以賊名姓，使往捕。懌曰：“盜畏吾名，必潰，潰則難得矣，宜先示之以怯?！敝羷t閉柵，戒軍吏不得一人輒出。居數(shù)日，軍吏不知所為，數(shù)請(qǐng)出自效，輒不許。夜，與數(shù)卒變?yōu)楸I服以出，跡盜所嘗行處。入民家，民皆走，獨(dú)一媼留，為具飲食，如事群盜。懌歸，閉柵三日，復(fù)往，自攜具就媼饌，而以余遺媼，媼以為真盜。乃稍就媼，與語(yǔ)及群盜，一媼曰：“彼聞桑殿直來(lái)，皆遁去。近聞閉營(yíng)不出，知其不足畏，今皆還矣，某在某處。”懌又三日往，厚遺之，遂以實(shí)告曰：“我桑殿直也，為我察其實(shí)而慎勿泄?！焙笕諒?fù)來(lái)，于是媼盡得居處之實(shí)以告。懌明日部分軍士，盡擒諸盜。其尤強(qiáng)梁者，懌自馳馬以往，士卒不及從，惟四騎追之，遂與賊遇，手殺三人。凡二十三人者，一日皆獲。

《漢律》中曾規(guī)定通行飲食罪，“至于通行飲食，罪至大辟。注、通行飲食。尤今律云過(guò)致資給與同罪也?！盵4]在《宋刑統(tǒng)·捕亡律·五門》中被稱為過(guò)致資給罪：

【疏】諸知情藏匿罪人，若過(guò)致資給，注云：謂事發(fā)被追及亡叛之類。又云：令得隱避者，各減罪人罪一等。

知情隱匿是指，明知罪人的犯罪行為，主人卻幫助他藏匿。過(guò)致資給是指，幫助罪犯指路、送過(guò)危險(xiǎn)之地、并給予他們衣服和糧食，幫助罪犯在別處潛藏。事發(fā)被追是指罪人的行為被發(fā)現(xiàn)被官府追捕。如果事情沒(méi)有被發(fā)現(xiàn)，就不是罪人;所以需要被人發(fā)現(xiàn)犯罪行為被官府追捕，才能分辨主人是否知情。

此案中同村人因?yàn)楸I賊前來(lái)都逃走了，只有這位老婦人留下來(lái)。老婦人像對(duì)待盜賊一樣給桑懌一行人東西吃。桑懌數(shù)次前往老婦人家里，后來(lái)開(kāi)始帶著器具到老婦人處吃飯，等到老婦人把他們當(dāng)做真盜賊后，就向老婦人套話，得到了盜賊行蹤的線索，最終將他們?nèi)孔讲稓w案。老婦人的行為表明她之前曾給予真正的盜賊提供物資供給，她極有可能曾幫助盜賊進(jìn)行藏匿。但桑懌帶人偽裝盜賊的行為有“釣魚(yú)執(zhí)法”[5]的嫌疑。老婦人一開(kāi)始沒(méi)有相信桑懌一行人是盜賊，說(shuō)明她以前見(jiàn)過(guò)盜賊們的面貌所以不會(huì)錯(cuò)認(rèn)。后來(lái)桑懌經(jīng)常向她提起盜賊，并數(shù)次前往，還攜帶工具作為身份標(biāo)志。這會(huì)讓老婦人錯(cuò)以為他們是那群盜賊的同伙。至于老婦人曾經(jīng)幫助那些盜賊的原因，史料中并未提及。筆者猜測(cè)有可能盜賊中有她的親屬，也有可能是被盜賊脅迫而無(wú)奈為之。筆者認(rèn)為老婦的行為構(gòu)成了過(guò)致資給罪。不過(guò)因?yàn)槔蠇D幫助桑懌，給其提供盜賊重要的作案信息，使桑懌成功將盜賊捉拿歸案有功。所以最終桑懌并沒(méi)有給老婦人定罪，還給了給了老婦厚禮表示感謝。

二、割牛舌案

此案的關(guān)注點(diǎn)在于，包拯用“私屠耕?！逼瓢傅淖龇ㄊ欠裢桩?dāng)，《宋史·包拯傳》載：

久之，赴調(diào)，知天長(zhǎng)縣。有盜割人牛舌者，主來(lái)訴。拯曰：“第歸，殺而鬻之?！睂?fù)有來(lái)告私殺牛者，拯曰：“何為割牛舌而又告之？”盜驚服。

在此案中包拯讓牛主人殺牛引割舌者上鉤的行為，存在“釣魚(yú)執(zhí)法”的嫌疑。雖然在古代私殺耕牛是違法行為，要受到法律的制裁。[6]但牛主人的牛已經(jīng)被人割去了舌頭，導(dǎo)致牛無(wú)法再進(jìn)食;牛因?yàn)轲囸I也會(huì)無(wú)法勞作，導(dǎo)致牛最終會(huì)饑餓致死。包拯的做法不但幫助牛主人找到了盜牛舌者，還讓牛主人免于遭受更多的損失。所以筆者認(rèn)為包拯“私屠耕?！钡淖龇ǎ诋?dāng)時(shí)是合情合理的。

三、驗(yàn)刀釋疑案

此案的關(guān)注點(diǎn)在少年無(wú)故夜入人宅和強(qiáng)盜殺人的法條適用問(wèn)題，《折獄龜鑒·釋冤上》載：

唐劉崇龜，鎮(zhèn)南海。有富商子泊船江岸，見(jiàn)一高門中有美姬，殊不避人。因戲語(yǔ)之曰：“夜當(dāng)詣?wù)?。”亦無(wú)難色，啟扉待之。忽有盜入其室，姬即欣然往就。盜謂見(jiàn)擒，以刃剸之，逃去。富商子繼至，踐其血，洿而仆，聞脰血聲未已，覺(jué)有人臥于地，徑走至船，夜解維遁。其家蹤跡，訟于公府。遣人追捕，械系考訊，具吐情實(shí)，惟不招殺人。崇龜視所遺刀，乃屠刀也，因下令曰：“某日大設(shè)，闔境屠者皆集球場(chǎng)，以俟宰殺?！奔榷矸派ⅲ罡髁舻?，翌日再至。乃命以殺人刀換下一口。明日，諸人各認(rèn)本刀。一人不去，云非某刀。問(wèn)是誰(shuí)者？云某人刀。亟往捕之，則已竄矣。于是以他囚合死者為商人子，侵夜斃之。竄者聞而還，乃擒，置于法。富商子坐夜入人家，杖背而已。

此案中少年夜入人家，觸犯了《唐律》中的有關(guān)規(guī)定，《唐律疏議·賊盜·凡九條》規(guī)定：

諸夜無(wú)故入人家者，笞四十。主人登時(shí)殺者，勿論;若知非侵犯而殺傷者，減斗殺傷二等。

夜晚沒(méi)有事由，就進(jìn)入他人的住宅，處笞刑四十下。這里的家是指家庭宅院之內(nèi)。在進(jìn)入家宅時(shí)，被主人格殺，主人的行為不被認(rèn)為是犯罪。如果主人知道他人不是侵犯自己，而致他人受傷的，減斗殺傷的規(guī)定兩等處罰。少年在本案中夜入女子家，雖然得到了女子的允許，但他去的時(shí)候女子已被盜賊殺害，房屋無(wú)主。屬于“夜無(wú)故入人家”，最終被處以笞刑四十下的基礎(chǔ)刑罰。

盜賊夜入人家偷竊，并殺害了主人，觸犯了《唐律疏議·賊盜·凡一十五條》的規(guī)定：

諸因盜而過(guò)失殺傷人者，以斗殺傷論，至死者加役流。

凡因?yàn)楸I竊而過(guò)失殺害或致人受傷的行為人，以斗殺致人受傷的刑罰處罰，造成受害人死亡的以加役流刑處罰。因?yàn)楸I竊而過(guò)失殺傷人的人，因?yàn)樗旧碛斜I竊的故意，不能以過(guò)失為理由以銀贖罪。盜賊在此案中殺害了女子，是因?yàn)榕诱`以為他是少年本人所以向他撲過(guò)來(lái)，女子的這種行為使他產(chǎn)生了錯(cuò)誤的判斷;他以為女子發(fā)現(xiàn)他盜竊來(lái)抓他，驚嚇之余用刀刺了女子。他本身并沒(méi)有殺害女子的故意，在這里是過(guò)失行為。但他用刀刺女子，致其死亡在唐律中有加重條款的規(guī)定，《唐律疏議·斗訟·凡一十五條》規(guī)定：諸斗毆?dú)⑷苏?，絞。以刃及故殺人者，斬。雖因斗，而用兵刃殺者，與故殺司。

凡因斗毆?dú)⑷说娜耍幰越g刑。用刃具或故意殺人的人，處以斬刑。斗毆的人，本身沒(méi)有殺害別人的心里，因?yàn)槎窔鴼⑷说娜?，處絞刑。用刃具及故意殺人的人，在斗毆中用刃具，就可以認(rèn)為他有傷害的故意;沒(méi)有原因而斗毆爭(zhēng)對(duì)，沒(méi)有事由而殺人的，被稱為故殺：二者都被除以斬罪。雖然因?yàn)槎窔帽袣⑷?，本身只是斗毆，任然用兵刃殺人的人，與故殺的行為相同，也處斬罪，與故殺處罰相同。根據(jù)以上的規(guī)定，盜賊夜入人家且誤殺主人，屬于因盜竊傷人致死，本應(yīng)除以加役流刑，但他用刀具殺害了女子，所以視為故殺，適用故殺除以斬刑的規(guī)定。最終被判處死刑合理合法。

結(jié)論：

通過(guò)對(duì)以上案例的分析，古代法官在斷案時(shí)的法律適用情況，我們可以發(fā)現(xiàn)情理與法律之間并非是完全互相排斥的關(guān)系，依律科刑依然是古代律令的嚴(yán)格要求。在不違背律條規(guī)定的前提下，法官可以通過(guò)情理的運(yùn)用使裁判結(jié)果做到情法兼?zhèn)?，用情理?lái)使釋法說(shuō)理更具有合理性。一方面，法官運(yùn)用情理解釋法律，強(qiáng)化了法律適用的說(shuō)理過(guò)程，大大提高了裁判過(guò)程的教育作用;另一方面，情理也是法官尋找正確的裁判規(guī)則的重要依據(jù)，成為法官在司法過(guò)程中進(jìn)行法律適用的重要來(lái)源。

參考文獻(xiàn)：

[1]李甲孚.古代法官錄[M].臺(tái)灣：商務(wù)印書館，1984.

[2]武建敏.古代司法中的實(shí)踐智慧——以兼及法作為實(shí)踐智慧的基本立場(chǎng)[J].人大法律評(píng)論，2018，1.

[3]李德嘉.允執(zhí)厥中：情理在古代法官法律發(fā)現(xiàn)過(guò)程中的作用[J].人大法律評(píng)論，2018，3.

[4]程樹(shù)德：《九朝律考》，中華書局版，1963年版，117頁(yè).

[5]在法理上，當(dāng)事人原本沒(méi)有違法意圖，在執(zhí)法人員的引誘之下，才從事了違法活動(dòng);在行政執(zhí)法上，與刑事偵查中的“誘惑偵查”，或者叫“誘惑取證”類似.

[6]唐玄宗時(shí)曾頒布《禁屠殺馬牛驢詔》載“馬牛驢皆能任重致遠(yuǎn)，濟(jì)人使用，先有處分，不令宰殺。自今以后，非祠祭所須，更不得進(jìn)獻(xiàn)牛馬驢肉”嚴(yán)令宰殺耕牛，除祭祀等重大事件，均不能進(jìn)獻(xiàn)牛，馬等牲畜?！度辶滞馐贰返谒幕乩镏h對(duì)范進(jìn)等人的對(duì)話也有提及“現(xiàn)今奉旨禁宰耕牛，上司行來(lái)牌票甚緊，衙門里也都沒(méi)得吃”?？梢钥闯?，古代對(duì)耕牛的宰殺有非常嚴(yán)格的限制.