周思 張俊鋒

摘 要：在專利檢索以及創(chuàng)造性的評(píng)判中，往往更多的是關(guān)注技術(shù)特征的公開程度;由于公開了相同的技術(shù)特征，極易認(rèn)為相同的技術(shù)特征可以起到相同的作用，從而解決相同的技術(shù)問題，進(jìn)而評(píng)述本申請(qǐng)的創(chuàng)造性;然而，審查指南中提到的整體性，不僅強(qiáng)調(diào)的是技術(shù)特征之間的關(guān)聯(lián)，還強(qiáng)調(diào)了技術(shù)特征與其解決的技術(shù)問題之間的因果關(guān)系，本文從實(shí)際案例出發(fā)，對(duì)技術(shù)特征所起的作用對(duì)創(chuàng)造性評(píng)判影響進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞：創(chuàng)造性;技術(shù)特征;技術(shù)問題;作用

引言

《專利審查指南（2010）》第二部分3.1節(jié)規(guī)定，在評(píng)價(jià)發(fā)明是否具備創(chuàng)造性時(shí)，審查員不僅要考慮發(fā)明的技術(shù)方案本身，而且還要考慮發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域、所解決的技術(shù)問題和所產(chǎn)生的技術(shù)效果，將發(fā)明作為一個(gè)整體看待。并在第二部分3.2.1.1節(jié)中突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)的判斷方法指出，最接近的現(xiàn)有技術(shù)，例如可以是，與要求保護(hù)的發(fā)明技術(shù)領(lǐng)域相同，所要解決的技術(shù)問題、技術(shù)效果或者用途最接近和/或公開了發(fā)明的技術(shù)特征最多的現(xiàn)有技術(shù)，或者雖然與要求保護(hù)的發(fā)明技術(shù)領(lǐng)域不同，但能夠?qū)崿F(xiàn)發(fā)明的功能，并且公開發(fā)明的技術(shù)特征最多的現(xiàn)有技術(shù)?？梢?，在創(chuàng)造性的評(píng)判中，除了考慮技術(shù)特征組成的技術(shù)方案，還需要考慮其解決的其解決的技術(shù)問題、達(dá)到的技術(shù)效果。

一、案例分析

現(xiàn)有技術(shù)中的主播服務(wù)器與至少一個(gè)觀眾服務(wù)器處于不同的機(jī)房中，存在的技術(shù)問題是直播過程中跨機(jī)房流量消耗較大;本申請(qǐng)解決該技術(shù)問題的技術(shù)方案：第一機(jī)房中的第一主播服務(wù)器接收到直播數(shù)據(jù)后，向第一機(jī)房中的第一代理服務(wù)器發(fā)送直播數(shù)據(jù)，由第一代理服務(wù)器向第二機(jī)房中的第二代理服務(wù)器發(fā)送直播數(shù)據(jù)，并由第二代理服務(wù)器向第二機(jī)房中的各個(gè)目標(biāo)觀眾服務(wù)器分發(fā)直播數(shù)據(jù)。由于通過代理服務(wù)器實(shí)現(xiàn)直播數(shù)據(jù)的跨機(jī)房發(fā)送，無需第一主播服務(wù)器向第二機(jī)房中的各個(gè)目標(biāo)觀眾服務(wù)器發(fā)送直播數(shù)據(jù)，因此解決了直播過程消耗的跨機(jī)房流量較大的問題，有助于減小跨機(jī)房流量。

現(xiàn)有一篇專利文獻(xiàn)1公開了技術(shù)方案：步驟101：第一客戶端產(chǎn)生一條消息;步驟102：判斷所述消息是否需跨區(qū)域傳送，若是，則轉(zhuǎn)至步驟103;若否，則轉(zhuǎn)至步驟107;步驟103：將所述消息經(jīng)第一服務(wù)器傳送至第一機(jī)房的推送服務(wù)器;步驟104：所述第一機(jī)房的推送服務(wù)器將所述消息推送到中心機(jī)房;步驟105：所述中心機(jī)房根據(jù)所述消息的發(fā)送目標(biāo)地確定第二機(jī)房，并將消息轉(zhuǎn)至第二機(jī)房的推送服務(wù)器;步驟106：所述第二機(jī)房的推送服務(wù)器將消息推送到第二服務(wù)器，然后通知第二客戶端，步驟107：將所述消息經(jīng)所述第一服務(wù)器發(fā)送給所述第一機(jī)房的推送服務(wù)器;步驟108：通過所述第一機(jī)房的推送服務(wù)器將所述消息推送到第一服務(wù)器;步驟109：由所述第一服務(wù)器通知相應(yīng)客戶端。該文獻(xiàn)是通過判斷消息是否跨區(qū)域傳送，來區(qū)分開跨區(qū)域和非跨區(qū)域消息的傳送途徑，從而提高跨區(qū)域通信的效率及可靠性。該文獻(xiàn)并未提到要發(fā)送數(shù)據(jù)至另一個(gè)機(jī)房的多個(gè)客戶端或是服務(wù)器。

對(duì)于該文獻(xiàn)1是否評(píng)述本申請(qǐng)的創(chuàng)造性;有以下兩個(gè)觀點(diǎn)。

觀點(diǎn)一：由于文獻(xiàn)1公開了為每個(gè)機(jī)房設(shè)置推送服務(wù)器。那么文獻(xiàn)1中該技術(shù)特征也可以起到相同的作用，由代理服務(wù)器轉(zhuǎn)發(fā)數(shù)據(jù)至另一個(gè)機(jī)房的代理服務(wù)器中，而一個(gè)機(jī)房中通常會(huì)設(shè)置多個(gè)客戶端或是服務(wù)器;故而，文獻(xiàn)1也可以減小跨機(jī)房流量。因此，文獻(xiàn)1能夠評(píng)述本申請(qǐng)的創(chuàng)造性。

觀點(diǎn)二：文獻(xiàn)1雖然也公開了為每個(gè)機(jī)房設(shè)置推送服務(wù)器。但是文獻(xiàn)1沒有公開機(jī)房的第一客戶端發(fā)送給其他機(jī)房中多個(gè)客戶端的場景，即沒有給出解決一對(duì)多流量消耗多的需求，也就是說，沒有動(dòng)機(jī)去解決本申請(qǐng)要解決的技術(shù)問題，故而不能評(píng)述本申請(qǐng)的創(chuàng)造性。

觀點(diǎn)一認(rèn)為相同的技術(shù)特征可以起到相同的作用，進(jìn)而解決相同的技術(shù)問題。觀點(diǎn)二則從文獻(xiàn)1公開的技術(shù)架構(gòu)出發(fā)，結(jié)合了技術(shù)特征在文獻(xiàn)1中所起的作用和在本申請(qǐng)中所起的作用，分析文獻(xiàn)1沒有動(dòng)機(jī)去解決本申請(qǐng)要解決的技術(shù)問題。筆者贊同觀點(diǎn)二，在創(chuàng)造性評(píng)述的整體原則中，我們往往更多的要關(guān)注相同的技術(shù)特征是否起到相同的作用，進(jìn)而解決相同的技術(shù)問題。當(dāng)然，也并非是對(duì)比文件中陳述了可以解決相同的技術(shù)問題，才認(rèn)可對(duì)比文件評(píng)述創(chuàng)造性的有效性;是否能解決相同的技術(shù)問題還需要我們?nèi)シ治黾夹g(shù)方案中使用的場景，公開的技術(shù)架構(gòu)，深入思考是否有動(dòng)機(jī)應(yīng)用到本申請(qǐng)的場景中解決相同的技術(shù)問題。

二、創(chuàng)造性評(píng)述中的整體原則

在創(chuàng)造性的評(píng)述中，也會(huì)存在對(duì)比文件沒有提到本申請(qǐng)聲稱要解決的技術(shù)問題的情況，如果公開的與本申請(qǐng)相同的技術(shù)特征也可以起到相同的作用，則會(huì)默認(rèn)對(duì)比文件也可以解決本申請(qǐng)要解決的技術(shù)問題。但是如何判斷相同的技術(shù)特征是否可以起到相同的作用;在上述案例的啟示下，我們可以先判斷出本申請(qǐng)解決技術(shù)問題的技術(shù)特征以及與技術(shù)問題不可拆分的技術(shù)架構(gòu)，比如上述案例中與技術(shù)問題不可拆分的技術(shù)架構(gòu)是一個(gè)機(jī)房的直播客戶端對(duì)應(yīng)另一個(gè)機(jī)房的多個(gè)觀眾客戶端，同時(shí)在各個(gè)機(jī)房設(shè)置代理服務(wù)器實(shí)現(xiàn)直播數(shù)據(jù)的轉(zhuǎn)發(fā);如果專利文獻(xiàn)客觀上公開了一對(duì)多的技術(shù)架構(gòu)，則認(rèn)為專利文獻(xiàn)為解決相同的技術(shù)問題創(chuàng)造了條件;該專利文獻(xiàn)客觀上可以實(shí)現(xiàn)一對(duì)多的數(shù)據(jù)傳輸轉(zhuǎn)變?yōu)橐粚?duì)一的數(shù)據(jù)傳輸，減少跨機(jī)房流量消耗。正是文獻(xiàn)1中并未公開了一個(gè)代理服務(wù)器會(huì)轉(zhuǎn)發(fā)數(shù)據(jù)至多個(gè)客戶端，故而，該文獻(xiàn)1并沒有解決一對(duì)多架構(gòu)中導(dǎo)致的跨機(jī)房流量較大的技術(shù)問題的動(dòng)機(jī)。

結(jié)語

在創(chuàng)造性的評(píng)述中往往要評(píng)判技術(shù)特征所起的作用，進(jìn)而確定其解決的技術(shù)問題。然而，在辨別與解決本申請(qǐng)技術(shù)問題相關(guān)的技術(shù)手段在對(duì)比文件中的作用時(shí)，還需要考慮該技術(shù)手段是否是在對(duì)比文件的特定場景下必須存在;以及與要解決的技術(shù)問題不可拆分的技術(shù)架構(gòu)是否客觀存在;如此，才能準(zhǔn)確判斷相同的技術(shù)手段是否客觀上能夠解決本申請(qǐng)存在的技術(shù)問題，評(píng)述本申請(qǐng)的創(chuàng)造性。

參考文獻(xiàn)：

[1]國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局.專利審查指南（2010）[M].北京：知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2010.