李夢晨 賀俊峰 祁輝 張超 劉麗莉 張文靜

越來越多的工程企業(yè)開始嘗試以投融資的方式參與國際油氣管道項目建設(shè)，而工程企業(yè)大多數(shù)缺乏投融資項目管理經(jīng)驗，尤其合同管理方面無法真正把控風(fēng)險。本文從工程企業(yè)視角進(jìn)行投融資項目合同管理研究，梳理了國際油氣管道投融資項目的合同結(jié)構(gòu)，闡述了在進(jìn)行投融資項目合同管理時需要關(guān)注的重點問題，并提出了相應(yīng)的優(yōu)化提升措施，以期為國際油氣管道工程企業(yè)投融資項目的合同管理提供借鑒。

一、背景

越來越多的國際油氣管道工程建設(shè)企業(yè)已經(jīng)認(rèn)識到了參與投融資項目的重要性，但是多數(shù)企業(yè)以建設(shè)傳統(tǒng)的EPC項目為主，缺乏投融資項目的經(jīng)驗，難以運作國際油氣管道投融資項目，成為了企業(yè)國際化戰(zhàn)略道路上的障礙，迫切需要針對國際油氣管道投融資項目合同管理的理論引導(dǎo)。

二、國際油氣管道投融資合同管理現(xiàn)狀

（一）合同管理定位不高經(jīng)驗不足

對于參與投融資項目的工程建設(shè)企業(yè)，在合同管理方面遇到的問題與企業(yè)定位不能及時轉(zhuǎn)換相關(guān)，即不能及時從承包商的定位向項目股東轉(zhuǎn)變，作為業(yè)主開發(fā)和運營項目的經(jīng)驗不足，導(dǎo)致在合同管理時不能統(tǒng)攬全局，影響項目的順利運作。同時，國際油氣管道投融資項目結(jié)構(gòu)復(fù)雜，需要簽署的合同種類繁多，因為項目的眾多參與方均是依靠各類合同文件約束綁定并各行其責(zé)，如何通過合同明確與相對方的權(quán)利義務(wù)、在雙方利益的博弈過程中占據(jù)有利地位、以及如何通過合同管理運籌帷幄地整合資源，都是缺乏投融資項目經(jīng)驗的工程建設(shè)企業(yè)亟需提高的重要技能。

（二）針對投融資項目的合同管理研究不足

雖然近幾年學(xué)術(shù)界對投融資項目的研究開始逐步興起，但大多針對投融資項目的不同模式和基礎(chǔ)理論展開研究，內(nèi)容涵蓋面廣，但對企業(yè)的實踐指導(dǎo)性不強。站在油氣工程建設(shè)企業(yè)的角度，以實操為目的，對合同管理這個細(xì)分方向進(jìn)行的研究寥寥無幾，使得企業(yè)對投融資項目的合同管理認(rèn)識普遍不足，這個方面的管理能力亟待提升。

三、投融資項目合同管理結(jié)構(gòu)及內(nèi)容

做好國際油氣管道投融資項目的合同管理，首先需要理清項目的合同結(jié)構(gòu)和管理內(nèi)容，進(jìn)而明確各項目參與方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，達(dá)到把控、完善關(guān)系網(wǎng)、平衡各項目參與方利益的目的。大型境外工程建設(shè)項目，通常合同結(jié)構(gòu)異常復(fù)雜，因為各種錯綜復(fù)雜的利益關(guān)系，都是通過合同綁定起來的。此處以和東道國政府合作的大型油氣管道工程為例，詳細(xì)梳理了既是國際PPP項目又是特許經(jīng)營項目的相關(guān)方及合同結(jié)構(gòu)，如圖1所示。

（一）特許文件包。指項目公司與東道國政府、東道國政府相關(guān)部門、或產(chǎn)品消納方簽訂的，為了解決項目開發(fā)和產(chǎn)品銷售問題的各類協(xié)議，包括特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議CA、收費協(xié)議、執(zhí)行協(xié)議IA、購電協(xié)議PPA、輸油協(xié)議等。

（二）融資文件包。指項目公司與貸款銀行或銀團(tuán)以及出口信用保險機構(gòu)之間簽訂的，以融資為目的的各類協(xié)議，包括貸款協(xié)議、擔(dān)保文件、賬戶管理協(xié)議、直接協(xié)議、股東承諾書等。

（三）公司文件包。指項目發(fā)起人和其他合伙人之間，為了成立并管理項目公司、確定收益分配比例簽訂的各類協(xié)議。有的情況下，項目發(fā)起人不直接成立項目公司，而是通過控股公司聘請項目管理人的方式間接管理項目公司。公司文件包包括公司章程、股權(quán)認(rèn)購/轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東貸款協(xié)議、股東協(xié)議、合資合作協(xié)議、股權(quán)回購協(xié)議等。

（四）項目執(zhí)行文件包。指具體建設(shè)運維項目時，項目公司與EPC承包商、運營商、以及供應(yīng)商等參與者簽訂的各類合同，包括EPC合同、燃料供應(yīng)合同、水資源合同、運營維護(hù)合同、入網(wǎng)協(xié)議等。

四、國際油氣管道投融資項目合同管理優(yōu)化提升

簽署對項目公司或工程建設(shè)企業(yè)有利的合同，同時監(jiān)督合同各方履約，就是投融資項目管理的本質(zhì)。作為某一關(guān)鍵合同的參與人，如何通過合同談判與相對方進(jìn)行博弈，如何爭取在合同中加入對自己有利的重要條款，為順利運作投融資項目創(chuàng)造良好的先決條件，是工程建設(shè)企業(yè)需要重點考量的。這就需要對關(guān)鍵合同的關(guān)鍵條款，在簽訂前進(jìn)行深入研究，與相對方針對這些條款進(jìn)行重點談判，爭取將對我方有利的關(guān)鍵條款寫進(jìn)合同。

（一）通過特許經(jīng)營協(xié)議獲得政府支持

特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議作為政府招商引資的籌碼，是投資者評價投融資項目可行性的重要考量因素，其條款中究竟授予項目開發(fā)及執(zhí)行者那些優(yōu)惠政策讓投資者切實享受到政府的支持，也是工程建設(shè)企業(yè)與東道國政府談判的重點。這些支持和優(yōu)惠條款包括：政府擔(dān)保，如對管輸費協(xié)議下消納方履行義務(wù)的擔(dān)保;幫助項目公司獲得土地、許可或提供必要協(xié)助;向項目公司提供土地或提供必要協(xié)助;稅收優(yōu)惠;安全保衛(wèi)協(xié)助;政府補償條款等。油氣管道工程企業(yè)在與東道國談判之前應(yīng)該對上述內(nèi)容多方考量，方能在談判時做到有的放矢。

（二）通過EPC合同平衡股東和承包商的權(quán)益

當(dāng)工程建設(shè)企業(yè)兼具了項目公司股東和承包商的雙重身份，只有充分認(rèn)識不同角色應(yīng)盡的義務(wù)、責(zé)任和潛在風(fēng)險，通過EPC合同平衡股東和承包商的權(quán)益，才能達(dá)到獲取利潤、維護(hù)權(quán)益的目的，實現(xiàn)收益最大化。具體措施如下：

1.處理好EPC合同和其他協(xié)議間的關(guān)系。如果承包商為了獲得項目，同時小部分投資了項目公司，擁有了少數(shù)股東權(quán)益，則EPC 總承包合同的簽署和談判，應(yīng)當(dāng)與投資相關(guān)的協(xié)議同步進(jìn)行，并互為生效條件，以確保成功獲取EPC總承包資格。

2.合理分配投資收益和EPC利潤。EPC承包商想做大EPC合同，盡可能獲得更多利潤，但如果承包商同時少量投資于項目公司，當(dāng)EPC利潤升高時，將有損承包商作為股東的收益，二者相互沖突。但是股權(quán)投資期限遠(yuǎn)超于項目建設(shè)期，投融資回收風(fēng)險更大，因此可以考慮在項目建設(shè)期收回全部投資和適當(dāng)利潤。如何平衡好投資收益和EPC利潤，是我們需要關(guān)注的。

3.維持總承包地位。如果發(fā)生貸款方因重大事項而導(dǎo)致項目權(quán)益轉(zhuǎn)讓或處置的情況，EPC合同中應(yīng)約定保持其承包商地位不變的條款，并確保在項目處置過程中按時支付承包商工程款。

（三）避免貸款協(xié)議限制財務(wù)自由

貸款協(xié)議通常由項目公司和貸款銀行簽訂，對于項目融資起著至關(guān)重要的作用，也是銀行間接管理項目的重要手段。由于銀行與項目公司之間信息不對稱，銀行通常在貸款協(xié)議中加入很多限制性的條款，通過限制項目公司及其股東的財務(wù)自由，來規(guī)避銀行自己的風(fēng)險。常見的限制性條款包括限制項目公司股東分紅、禁止資產(chǎn)處置、禁止對外借款和限制對外擔(dān)保。這就需要項目公司在簽訂貸款協(xié)議之前，對上述限制性條款與銀行進(jìn)行談判，避免因貸款協(xié)議限制了項目公司和股東企業(yè)自身的財務(wù)自由，影響企業(yè)經(jīng)營。

（四）避免完工擔(dān)保超出責(zé)任限額

完工擔(dān)保是銀行為受益人的還款擔(dān)保，擔(dān)保額度為項目的全額貸款額度，用于覆蓋完工前的還本付息風(fēng)險，在項目完工并達(dá)到銀行約定的一系列條件后解除?，F(xiàn)實中，經(jīng)常存在工程建設(shè)企業(yè)為了承攬項目，作為承包商或小額股東的身份為項目提供完工擔(dān)保的情形，承擔(dān)了超出自己責(zé)任限額的完工風(fēng)險，給企業(yè)自身帶來了過大的風(fēng)險和負(fù)擔(dān)。

完工風(fēng)險在此指可能導(dǎo)致項目延遲完工，進(jìn)而使項目公司/業(yè)主無法對銀行按時還本付息的一系列原因，具體包括政府違約、政治不可抗力、自然不可抗力、項目公司/業(yè)主違約、承包商違約、不可預(yù)見風(fēng)險等。對于承包商來說，除了承包商違約風(fēng)險自己可控，其他風(fēng)險均超出了承包商的控制范圍，也超出了承包商的責(zé)任范圍。如果承包商向銀行出具財務(wù)完工擔(dān)保，則承擔(dān)了遠(yuǎn)超出自己履約責(zé)任的一系列完工風(fēng)險，造成了權(quán)力和義務(wù)的不對等，應(yīng)在實踐中盡量避免。對于小額股東來說，承擔(dān)的風(fēng)險也應(yīng)和投資額匹配，應(yīng)按持股比例提交部分擔(dān)保，避免超股比提供擔(dān)保，將企業(yè)暴露于不必要的風(fēng)險之下。

五、結(jié)語

國際投融資業(yè)務(wù)發(fā)展是不可逆的大勢潮流，積極運作和參與國際投融資項目是工程企業(yè)走出去的重要手段，而風(fēng)險把控和效益提升就不得不關(guān)注合同管理。論文中針對國際油氣管道投融資項目的合同文件包可能涉及的問題，提供了相應(yīng)的規(guī)避舉措，但這些措施不是一成不變的，企業(yè)在運作過程中需要結(jié)合實際情況不斷做出調(diào)整和優(yōu)化，方能確保滿足實際需要，在企業(yè)發(fā)展中起到積極作用。（作者單位：中國石油管道局工程有限公司）

1.中國石油管道局工程有限公司東南亞項目經(jīng)理部公司級課題，課題號DNY-2019-02。

2.中共廊坊市委辦公室、廊坊市人民政府辦公室第一批“廊坊市青年拔尖人才”基金項目（2019.11-2022.11）。