李詩卉

【摘 要】民法典婚姻家庭編新設(shè)離婚冷靜期制度在很大程度上降低了離婚率。但是同時仍存在些問題，其過于絕對的一刀切規(guī)定、具體操作的不明確以及相關(guān)配套制度的不充足，需要通過明確附設(shè)條件、增加相應(yīng)的配套措施以及細(xì)化具體操作方式等措施促進(jìn)離婚冷靜期制度更科學(xué)合理的運(yùn)用，實(shí)現(xiàn)立法目的的最大利益化。

【關(guān)鍵詞】民法典;婚姻家庭編;離婚冷靜期

一、離婚冷靜期制度概述

（一）離婚冷靜期制度的概念與特征

離婚冷靜期制度是指夫妻雙方在協(xié)議離婚時，需要經(jīng)過法定期間考察是否予以解除婚姻關(guān)系的法律制度。具有如下特征：第一，離婚冷靜期制度充分表明婚姻生活是私人與公共的結(jié)合的產(chǎn)物。第二，離婚冷靜期是通過行政程序辦理離婚手續(xù)的前置程序。第三，離婚冷靜期制度的適用必須遵守法定的條件和程序。

（二）離婚冷靜期設(shè)立的背景

離婚冷靜期制度適用于我國的協(xié)議離婚。一方面，協(xié)議離婚以夫妻雙方達(dá)成一個離婚協(xié)議為基礎(chǔ)，是民法中的意思自治原則的體現(xiàn)。如今部分離婚由于當(dāng)事人一時沖動，離婚冷靜期制度的實(shí)行從而降低了輕率離婚案件數(shù)量，更有利于維護(hù)婚姻長久穩(wěn)定。

當(dāng)前我國的離婚率持續(xù)上升，人們對自我自由的追求，使婚姻家庭的穩(wěn)定性逐步改變。2003年頒布的《婚姻登記條例》很大程度上簡化了協(xié)議離婚手續(xù)，民政部門對達(dá)成離婚意思的夫妻可直接發(fā)放離婚證。從2003年起，我國離婚率連續(xù)增加，2019年已有760萬對夫妻離婚，第三季度的離婚率又增至44%。離婚率居高不下成為一個影響社會穩(wěn)定發(fā)展的大問題。

二、離婚冷靜期制度面臨的難點(diǎn)

（一）附設(shè)條件的缺乏

離婚冷靜期在我國經(jīng)歷了萌芽時期、嘗試發(fā)展時期、對比分析時期、規(guī)范化時期。民法典為冷靜期的規(guī)范化提供了立法依據(jù)。自從民法典公布后就備受關(guān)注，《民法典》第 1077 條明確規(guī)定了離婚冷靜期的具體期限，但是缺乏附設(shè)條件的設(shè)置，沒有將一些特定情形規(guī)定為該條款中的排除事項(xiàng)，比方說當(dāng)存在家庭暴力、虐待等情況時，若仍受到離婚冷靜期的約束，則會使弱勢方陷入一個孤立無援的境地，可能會使弱勢方受到人身或財產(chǎn)侵害。特別是在家庭暴力事件中。在這些方面設(shè)立的離婚冷靜期反而會帶來一些嚴(yán)重后果。

（二）相關(guān)配套措施的缺乏

《民法典》僅是對等級離婚冷靜期做出規(guī)定，但并沒有對相關(guān)的配套措施加以規(guī)定?，F(xiàn)階段我國沒有針對理論問題開展專門指導(dǎo)，大部分人認(rèn)為離婚屬于個人私事。

（三）具體操作方法未明確

法律草案中目前并無法條詳細(xì)規(guī)定冷靜期的次數(shù)和長短，也沒有出臺相關(guān)的司法解釋，條文表述為任意一方不愿離婚，皆可撤回離婚申請，顯然這并不科學(xué)。若一方在冷靜期期間惡意撤回離婚申請，藐視法律制度的權(quán)威，通過該手段阻礙另一方的離婚目的，那冷靜期制度設(shè)立的立法意圖將毫無意義，甚至還會被一些惡意延長離婚時間的當(dāng)事人別有用心。對于一方不愿意離婚的，可以向婚姻機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請，但撤回的形式是什么方式，能否可以委托代理人，法律也沒有明確規(guī)定，無法確保離婚意愿的真實(shí)性。

三、離婚冷靜期制度的完善

（一）明確冷靜期附設(shè)條件

離婚冷靜期制度與人身密不可分，對于其設(shè)計不可運(yùn)用一刀切的規(guī)定。首先，由于一方的過錯行為已經(jīng)造成另一方遭受損害，威脅到一方當(dāng)事人的人身安全，不需要再實(shí)行離婚冷靜期。此時若適用離婚冷靜期制度，不但不能發(fā)揮挽救婚姻關(guān)系的作用，反而會導(dǎo)致一方當(dāng)事人之喪失自救機(jī)會和造成更嚴(yán)重的損害。其次，導(dǎo)致夫妻雙方離婚的原因僅為生活之事，并不包含夫妻感情問題，應(yīng)當(dāng)適用離婚冷靜期制度，如因老人贍養(yǎng)矛盾、子女教育爭議、夫妻感情長期穩(wěn)定和諧發(fā)生爭執(zhí)時，應(yīng)當(dāng)由離婚冷靜期制度進(jìn)行調(diào)節(jié)，更有利于問題的解決和夫妻感情的穩(wěn)定。同時，當(dāng)夫妻矛盾已沒有通過雙方的冷靜交流進(jìn)行調(diào)和的可能性的，也不存在適用離婚冷靜期制度的必要。

（二）增加相應(yīng)配套措施

首先建立冷靜期資產(chǎn)非必要移轉(zhuǎn)制度和轉(zhuǎn)訴訟制度，在離婚冷靜期內(nèi)如果出現(xiàn)經(jīng)常性家暴，藏匿子女等嚴(yán)重?fù)p害夫妻弱勢一方權(quán)利行時，應(yīng)該及時終止離婚冷靜期的期間，由婚姻登記機(jī)關(guān)經(jīng)弱勢一方當(dāng)事人的同意主動移交法院，轉(zhuǎn)訴訟程序保護(hù)弱勢一方的婚姻權(quán)利。在這個時間內(nèi)，應(yīng)該建立非必要財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為評估制度，嚴(yán)格建立財產(chǎn)處分行為標(biāo)準(zhǔn)，同時建立財產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記制度，保護(hù)當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)利。

其次構(gòu)建專門調(diào)解委員會，為夫妻雙方搭建一個和平友好的交流平臺。

（三）細(xì)化具體操作方式

訴訟離婚通常需要進(jìn)行兩次訴訟審判程序，能體現(xiàn)離婚的雙方當(dāng)事人的強(qiáng)烈離婚意愿，那么在協(xié)議離婚中，也應(yīng)適用兩次，這能確保協(xié)議離婚雙方對離婚的謹(jǐn)慎態(tài)度，也減少了他人對冷靜期的濫用。依照法律明確規(guī)定，當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。其中包括婚姻登記，離婚撤回也適用于本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理，只有本人親自到婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請，才能保證離婚撤回意愿的真實(shí)性。撤銷離婚登記的申請應(yīng)嚴(yán)格規(guī)定為由本人親自到婚姻登記機(jī)關(guān)通過書面形式予以撤銷。首先，當(dāng)事人已向婚姻登記部門提交過離婚申請，表明其已有離婚的意愿，如果允許采用他人代理或郵寄等方式予以撤銷，則被他人若惡意頂替侵犯當(dāng)事人離婚自由權(quán)的情況很容易發(fā)生，因?yàn)榈怯洐C(jī)關(guān)只進(jìn)行書面審查無法查明，明確細(xì)化冷靜期具體實(shí)踐操作，確保法律程序的嚴(yán)謹(jǐn)進(jìn)行，維護(hù)法律的威嚴(yán)權(quán)威。

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（作者單位：河北省唐山市曹妃甸區(qū)華北理工大學(xué)）