李娟

摘要：2014年施行的新《公司法》變注冊(cè)資本實(shí)繳制為注冊(cè)資本認(rèn)繳制。認(rèn)繳制在激發(fā)投資熱情、促進(jìn)商事交易的同時(shí)也對(duì)債權(quán)人利益產(chǎn)生了重大影響。公司信息披露不充分、債權(quán)人知情權(quán)保護(hù)不足、公司人格否認(rèn)難以適用等問(wèn)題在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下更加突出。本文在分析我國(guó)債權(quán)人保護(hù)現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上借鑒國(guó)外成熟做法，從健全信息披露機(jī)制、建立出資催繳制度、完善公司法人人格否認(rèn)制度等方面提出債權(quán)人利益保護(hù)建議，以資借鑒。

關(guān)鍵詞：認(rèn)繳制;實(shí)繳制;債權(quán)人利益;注冊(cè)資本

中圖分類(lèi)號(hào)：DF5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1003-9082（2020）04-0-02

2014年3月1日，新修正的《公司法》正式實(shí)施。此次修改將注冊(cè)資本實(shí)繳制改為注冊(cè)資本認(rèn)繳制，同時(shí)取消了對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額的限制以及對(duì)公司貨幣出資的比例限制和公司登記提交驗(yàn)資證明的要求。在認(rèn)繳制下，注冊(cè)資本不再實(shí)繳，缺乏雄厚的資本的新公司大量成立，損害債權(quán)人利益的行為相應(yīng)增加。我們需要采取一系列切實(shí)有效的措施在注重效率的同時(shí)兼顧公平，在促進(jìn)市場(chǎng)交易的同時(shí)也不損害債權(quán)人的利益，實(shí)現(xiàn)各方主體的共同發(fā)展，保障我國(guó)經(jīng)濟(jì)在健康有序的市場(chǎng)秩序下實(shí)現(xiàn)整體發(fā)展。

一、確立注冊(cè)資本認(rèn)繳制的現(xiàn)實(shí)意義

1.注冊(cè)資本實(shí)繳制的弊端

在經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不高，法律制度不完善的中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)初期，注冊(cè)資本實(shí)繳制通過(guò)要求股東實(shí)繳出資確實(shí)在一定程度上保障了新設(shè)公司擁有較為充實(shí)的資本，對(duì)于維護(hù)市場(chǎng)秩序、保護(hù)債權(quán)人利益也有積極意義。然而隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展和市場(chǎng)交易的頻繁進(jìn)行，注冊(cè)資本實(shí)繳制越來(lái)越多地暴露出其問(wèn)題與缺陷，主要體現(xiàn)在：公司設(shè)立時(shí)的注冊(cè)資本只代表了公司資產(chǎn)的開(kāi)端，而真正體現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)狀況的卻是公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中產(chǎn)生的資產(chǎn)，“最初，注冊(cè)資本曾發(fā)揮了擔(dān)保功能，此刻，這種功能也在逐漸弱化，直到消失殆盡”[1]。實(shí)繳制度下公司審批程序較多公司設(shè)立的效率受到了影響、資本利用率偏低等。追隨在注重公平的同時(shí)注重效率的國(guó)際潮流，注冊(cè)資本實(shí)繳制轉(zhuǎn)認(rèn)繳制已是大勢(shì)所趨。

2.確立注冊(cè)資本認(rèn)繳制的現(xiàn)實(shí)意義

2.1有利于市場(chǎng)準(zhǔn)入門(mén)檻的降低

注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，降低了市場(chǎng)準(zhǔn)入的門(mén)檻，為廣大中小創(chuàng)業(yè)者提供了創(chuàng)業(yè)的良好機(jī)遇，有利于促進(jìn)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。

2.2有利于提高資金的利用效率

實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制后，解決了大量注冊(cè)資本長(zhǎng)期閑置的問(wèn)題，可以有效提高資金的利用效率，實(shí)現(xiàn)社會(huì)資源優(yōu)化配置。

2.3有利于建成市場(chǎng)信用體系

在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，債權(quán)人為保護(hù)自身利益，更加注重公司的實(shí)際資產(chǎn)，通過(guò)對(duì)公司進(jìn)行全面的考察，熟悉掌握其經(jīng)營(yíng)狀況和經(jīng)濟(jì)實(shí)力，保障市場(chǎng)交易的安全，促進(jìn)市場(chǎng)信用環(huán)境的形成。

正如河有兩岸，事有兩面。認(rèn)繳制也同樣存在很多的問(wèn)題。例如，我國(guó)市場(chǎng)信用信息體系尚未建成，過(guò)分注重“效率”導(dǎo)致公司資產(chǎn)安全下滑，這些都對(duì)債權(quán)人利益產(chǎn)生了巨大沖擊。因此，必須通過(guò)建立有效措施以保障注冊(cè)資本認(rèn)繳制下債權(quán)人的合法利益。

二、我國(guó)債權(quán)人利益保護(hù)的現(xiàn)狀

我國(guó)《民法總則》規(guī)定了若干原則性條款，其中一項(xiàng)便是誠(chéng)實(shí)信用原則。該原則要求民事主體在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中必須講求信用、恪守諾言、誠(chéng)實(shí)不欺，在不損害他人利益和社會(huì)利益的前提下追求自己的利益?！盀榱吮苊鈧€(gè)人利益的極度膨脹，解決權(quán)利沖突，進(jìn)而維持社會(huì)的秩序穩(wěn)定”[2]《民法總則》確立了禁止權(quán)利濫用原則，該原則要求民事主體在充分利用各項(xiàng)權(quán)利，實(shí)現(xiàn)自身的合法利益時(shí)，不能以不正當(dāng)?shù)姆绞綋p害他人或者國(guó)家利益。具體到《公司法》，各股東在維護(hù)自身利益、公司和其他股東的合法利益時(shí)，亦不得濫用其股東權(quán)利損害債權(quán)人的利益。例如，根據(jù)《公司法》第34條規(guī)定，如果《公司章程》沒(méi)有特別約定，有限責(zé)任公司股東在分紅時(shí)是以股東實(shí)繳的出資比例為準(zhǔn)。這一規(guī)定在一定程度上刺激了注冊(cè)資本認(rèn)繳制下股東實(shí)繳出資的積極性，避免出現(xiàn)空殼公司，同時(shí)也有利于保護(hù)債權(quán)人利益，在債權(quán)人利益需要實(shí)現(xiàn)時(shí)公司有足夠的資本作為后盾。除此之外，《公司法》第166條規(guī)定公司利潤(rùn)分配規(guī)則。若股東或董事違反規(guī)定提前分配利潤(rùn)，要將該利潤(rùn)退還公司，該規(guī)定保障了公司的資本，同時(shí)也是保障了債權(quán)人的利益。

但在認(rèn)繳制下，現(xiàn)行《公司法》對(duì)債權(quán)人的保護(hù)仍然存在一些問(wèn)題和不足，具體包括以下幾點(diǎn)：

1.未賦予債權(quán)人對(duì)企業(yè)信息的知情權(quán)

公司的注冊(cè)資本由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制后，我國(guó)的信用基礎(chǔ)也由資本信用轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)信用，并且建立了公司年度報(bào)告制度。2014年10月1日，國(guó)務(wù)院正式實(shí)施的《企業(yè)信息公示暫行條例》也加大了公司信息公示和信息披露的力度。但在實(shí)踐中，一些關(guān)乎債權(quán)人實(shí)際利益的信息是否公示完全由企業(yè)自行決定，這對(duì)于債權(quán)人知情權(quán)更加不利。

2.公司法人人格否認(rèn)制度不完善

我國(guó)《公司法》對(duì)公司法人人格否認(rèn)制度只作了一些原則性的規(guī)定，在適用主體、承擔(dān)責(zé)任范圍以及責(zé)任分配上都沒(méi)有明確的界定。在司法實(shí)踐中，債權(quán)人希望通過(guò)公司人格否認(rèn)來(lái)維護(hù)自身的合法權(quán)益并非易事。

3.債權(quán)人異議權(quán)不健全

我國(guó)只規(guī)定由于公司合并及分立涉及公司的獨(dú)立人格或組織結(jié)構(gòu)的變化，債權(quán)人可以在規(guī)定期限內(nèi)決定是否提出異議，進(jìn)而保護(hù)自己的利益，該異議權(quán)范圍相對(duì)較窄。

4.欠缺有效的出資催繳機(jī)制

2014年《公司法》規(guī)定，公司成立時(shí)，股東或發(fā)起人只需要認(rèn)繳注冊(cè)資本即可，具體的出資期限可以通過(guò)公司章程予以確定。債權(quán)人對(duì)股東承擔(dān)出資不實(shí)責(zé)任局限于企業(yè)不能償還債務(wù)等清償不能的情況，相關(guān)出資催繳限制較多。

三、認(rèn)繳資本制度下完善債權(quán)人利益保護(hù)

1.完善企業(yè)信用信息披露和共享機(jī)制

在公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，因?yàn)樾畔⒉粚?duì)稱，債權(quán)人在與公司進(jìn)行交易的時(shí)候難以掌握公司真實(shí)的經(jīng)營(yíng)狀況和資本狀況，極有可能產(chǎn)生交易風(fēng)險(xiǎn)，因此公司信用信息的披露和共享對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)至關(guān)重要。筆者建議借鑒美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家做法建立企業(yè)信用信息庫(kù)，形成完善統(tǒng)一的信用體系。通過(guò)這一體系債權(quán)人可以有效解決之前存在的調(diào)查信息多部門(mén)、多環(huán)節(jié)的困境，便于債權(quán)人查詢企業(yè)信用信息記錄，視情況采取交易或停止合作的措施。

2.落實(shí)信用約束機(jī)制，明確行政處罰及民事責(zé)任

2014年2月7日國(guó)務(wù)院公布實(shí)施的《注冊(cè)資本登記制度改革方案》即提出在構(gòu)建信息公示制度的同時(shí)完善信用約束機(jī)制，應(yīng)明確違反信息披露義務(wù)時(shí)的行政性處罰。

2014年8月7日國(guó)務(wù)院公布實(shí)施的《企業(yè)信息公示暫行條例》明確規(guī)定工商行政部門(mén)采搖號(hào)方式對(duì)公司信息公示進(jìn)行抽樣檢查，被列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單的企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人，3年內(nèi)不得擔(dān)任其他企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人，該條僅規(guī)定了法定代表人的民事責(zé)任，而對(duì)公司董事、監(jiān)事及其高級(jí)管理人員沒(méi)有相關(guān)規(guī)定。事實(shí)上，董事和高管是整個(gè)公司的決策中心，對(duì)于公司的年度報(bào)告的起草是最熟悉的，若年度報(bào)告上出現(xiàn)虛假信息或者是未及時(shí)提供報(bào)告，董事及其高管的責(zé)任是逃不掉的，而監(jiān)事是負(fù)責(zé)監(jiān)督董事及其高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為的，對(duì)董事違反規(guī)定的行為包庇或不作為也是應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的。因此，筆者建議這些主體同法定代表人一樣應(yīng)該對(duì)利益受損的債權(quán)人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。同時(shí)鑒于目前法律法規(guī)只對(duì)違反要求的公司主體進(jìn)行公示，而未對(duì)相關(guān)負(fù)責(zé)人的個(gè)人違法行為及其誠(chéng)信狀況進(jìn)行公示，因此，筆者建議在公司主體信息進(jìn)行公示的同時(shí)建立對(duì)公司法定代表人、主要股東和高級(jí)管理人員的誠(chéng)信信息公示，便于債權(quán)人對(duì)公司內(nèi)部及其外部的知情權(quán)，更好的保障債權(quán)人的利益。

3.完善公司法人人格否認(rèn)制度

法人人格否認(rèn)制度在我國(guó)司法實(shí)踐中運(yùn)用起來(lái)十分謹(jǐn)慎，筆者認(rèn)為，司法裁判者大抵是考慮到法人人格獨(dú)立和股東的有限責(zé)任作為現(xiàn)代公司制度的基礎(chǔ)具有核心的地位，必須得到法律的保障，除非在非常特殊的情況下才能否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，否則整個(gè)公司法制度將搖搖欲墜。但究其原因，還在于公司法人人格否認(rèn)制度缺乏具體的操作指引，一旦債權(quán)人起訴，法院沒(méi)有具體的裁判規(guī)則加以引導(dǎo)。因此有必要對(duì)公司法人人格否認(rèn)制度進(jìn)行修正，使這一制度在公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制下更好地發(fā)揮保護(hù)債權(quán)人利益的作用。

英美國(guó)家則規(guī)定只須證明股東做出的行為存在欺詐性即可揭開(kāi)公司面紗。為保護(hù)債權(quán)人的利益，筆者建議采取股東濫用行為客觀說(shuō)，即對(duì)于股東濫用行為，只要債權(quán)人能夠舉證證明其利益遭受損害，股東即應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人負(fù)賠償責(zé)任，無(wú)須證明其主觀過(guò)錯(cuò)。

4.完善出資催繳制度

注冊(cè)資本實(shí)繳制改為注冊(cè)資本認(rèn)繳制后，在理論上存在股東可以無(wú)限期延長(zhǎng)認(rèn)繳時(shí)間的可能，嚴(yán)重影響到了債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。為避免浪費(fèi)司法資源，可以在訴訟程序前設(shè)立出資催繳機(jī)制，即當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中出現(xiàn)了特殊情況且嚴(yán)重影響到債權(quán)人利益時(shí)，即使按照公司章程規(guī)定股東尚未到繳納認(rèn)繳資本時(shí)，債權(quán)人和公司也可以要求股東足額繳納出資，提前認(rèn)繳出資的到期時(shí)間。

在催繳主體上，可以借鑒日本、德國(guó)等國(guó)家建立以董事會(huì)為中心的出資催繳機(jī)制，原因大致為以下幾點(diǎn)：“（1）董事會(huì)作為公司的最高決策機(jī)關(guān)，對(duì)公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況也一定最為了解，何時(shí)需要加大出資催繳力度，何時(shí)公司還可以繼續(xù)維持，相比其他主體更為精確掌握。（2）基于董事勤勉義務(wù)的具體要求。董事對(duì)股東負(fù)責(zé)，對(duì)公司負(fù)責(zé)，賦予董事會(huì)催繳權(quán)利，無(wú)疑可以促進(jìn)董事對(duì)公司事務(wù)的進(jìn)一步管理。（3）將此項(xiàng)權(quán)利賦予董事會(huì)，不至于破壞公司的人合性。因?yàn)槎聲?huì)的成員大多也是公司的股東”。在程序上，出資催繳屬于訴訟前置程序，即在董事會(huì)經(jīng)過(guò)對(duì)未出資股東的催繳，股東仍未實(shí)繳后債權(quán)人和公司才可以通過(guò)訴訟程序要求股東履行出資義務(wù)。

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