劉馨蔚

當(dāng)前，強(qiáng)化企業(yè)合規(guī)經(jīng)營在全球范圍內(nèi)已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的一個(gè)潮流。在這一背景下，各國政府和國際組織也紛紛通過立法立規(guī)加強(qiáng)國際合作和對國際問題的監(jiān)管。

“中國企業(yè)在走出去的過程中，面臨著嚴(yán)峻的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。近年來，遭受了很多處罰，有100多家中國在海外的企業(yè)被世界銀行等國際組織列入黑名單。合規(guī)問題，不容小覷。”商務(wù)部產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查局原局長楊益近日在“引進(jìn)來與走出去中的合規(guī)與法律風(fēng)險(xiǎn)論壇”上指出。

合規(guī)既是企業(yè)責(zé)任，也是政府責(zé)任

合規(guī)問題不僅是簡單的企業(yè)信用問題，嚴(yán)重的甚至關(guān)系到企業(yè)的生死存亡。企業(yè)如果嚴(yán)重違紀(jì)或不合規(guī)，很可能面臨休克、倒閉、破產(chǎn)。企業(yè)合規(guī)是一種軟實(shí)力，它不僅是國家法律層面的要求，也是企業(yè)自身發(fā)展的內(nèi)在需要，是企業(yè)現(xiàn)代管理、治理體系和能力的具體表現(xiàn)。

楊益認(rèn)為，在引進(jìn)來與走出去的過程中，不管是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，不僅需要具備強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和科技水平，更需要具備強(qiáng)大的合規(guī)競爭力。企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)一定要高度重視企業(yè)合規(guī)管理問題，完善組織架構(gòu)，建立切實(shí)可行的合規(guī)管理體系和制度，使企業(yè)形成一種合規(guī)文化，提高自身競爭力。

“企業(yè)合規(guī)問題不僅是企業(yè)自身要做，它也是政府的責(zé)任?！睏钜娣Q。“隨著經(jīng)濟(jì)全球化，企業(yè)各方面開放的領(lǐng)域都在擴(kuò)大，政府要做的最重要的是營造公平的營商環(huán)境，貫徹競爭中性原則，對民企、國企、外企一視同仁。在制定政策，特別是地方政府有關(guān)部門制定鼓勵(lì)投資的政策方面，要符合國際通行規(guī)則。同時(shí)，增加透明度原則，制定政策的過程中要提前征求意見，在執(zhí)行過程中盡量避免朝令夕改?！彼a(bǔ)充道。

近兩年，國家有關(guān)部門，如發(fā)改委、商務(wù)部、外交部等聯(lián)合發(fā)文《企業(yè)海外經(jīng)營合規(guī)管理指引》，定期出版國別投資指南、投資政策等資料。這些都在幫助中國企業(yè)有效地了解目的國在法律法規(guī)與合規(guī)方面的政策。

楊益強(qiáng)調(diào)，要加強(qiáng)對企業(yè)合規(guī)人才的培訓(xùn)和涉及合規(guī)重大問題的研究。對個(gè)別國家或地區(qū)所謂非國際通行規(guī)則，帶有一些以合規(guī)為名的歧視性保護(hù)措施和政策，企業(yè)應(yīng)積極向主管部門反映，包括商務(wù)部、外交部也可以通過多雙邊途徑交涉，爭取把一些不合理甚至是不合法的政策規(guī)定“打掉”，維護(hù)走出去企業(yè)的合法權(quán)益。

合規(guī)不是可選項(xiàng)，而是必選項(xiàng)

中國光大控股新經(jīng)濟(jì)基金投資總監(jiān)白瑞（Bryan Bachner）已經(jīng)在中國生活了11年，他認(rèn)為，合規(guī)市場在這11年中，發(fā)生了翻天覆地的變化。早期時(shí)，合規(guī)的風(fēng)險(xiǎn)很大，風(fēng)險(xiǎn)敞口也很大?，F(xiàn)在，結(jié)構(gòu)變得更加復(fù)雜，要求變得更加嚴(yán)格。他認(rèn)為：“這是好事，因?yàn)橥该鞫忍岣吡恕Ｍ该鞫忍岣?，合?guī)就會隨之提高。企業(yè)要做好準(zhǔn)備應(yīng)對挑戰(zhàn)?！?/p>

金杜律師事務(wù)所資深合伙人、合規(guī)業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人寧宣鳳指出，今天，合規(guī)零容忍已經(jīng)在很大程度上被廣泛接受。合規(guī)零容忍是一種態(tài)度，更是一種尺度。只有在把關(guān)的時(shí)候零容忍，在發(fā)生事情的時(shí)候才能做到可控。

即使合規(guī)零容忍，完全杜絕風(fēng)險(xiǎn)也是不可能的。寧宣鳳表示，風(fēng)險(xiǎn)與企業(yè)發(fā)展是共存的，還是要通過預(yù)先的制度設(shè)計(jì)、責(zé)任分擔(dān)，在公司架構(gòu)上設(shè)置專門的機(jī)構(gòu)、人員和崗位，進(jìn)行制度設(shè)計(jì)與執(zhí)行，涉及追責(zé)和績效考評制度，使得合規(guī)系統(tǒng)化、標(biāo)準(zhǔn)化、可管理、可控制，并且長效化。

當(dāng)然，光有制度是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還需要落地、培訓(xùn)、教育，無論在高層、執(zhí)行層還是中層。寧宣鳳舉例道，就像通用電氣（GE）這種老牌公司十分鼓勵(lì)內(nèi)部對問題的舉報(bào)制度，通過設(shè)立內(nèi)部熱線，讓員工發(fā)現(xiàn)問題就能及時(shí)打電話舉報(bào)，把隱患消滅在爆發(fā)前。

合規(guī)問題最簡單的處罰方式是金錢處罰。例如，被稱為中國反壟斷第一大案的高通反壟斷案，處罰金額按照高通當(dāng)年在中國市場銷售總額的8%的罰款，共計(jì)60.88億元。

“因此，對于企業(yè)而言，合規(guī)不是可選項(xiàng)，是必選項(xiàng)?！睂幮P說。

針對不同市場，制定不同風(fēng)險(xiǎn)策略

如果給中資企業(yè)在走出去投融資的過程中一條最重要的建議，金杜律師事務(wù)所金融資本部合伙人呂膺昊的建議是盡量多地了解目標(biāo)市場。

“不少企業(yè)想當(dāng)然地覺得去海外市場投資，到哪里都差不多，甚至覺得到海外要關(guān)注和分析的風(fēng)險(xiǎn)，與在國內(nèi)做投融資項(xiàng)目也是類似的。實(shí)際上，兩者完全不同。”呂膺昊分別以東南亞、拉美和非洲三個(gè)地區(qū)為例，解釋了不同市場的差異。

在東南亞市場，大部分東南亞國家充斥著大量的“白手套”（指充當(dāng)“黑錢”漂白的中間人，或是實(shí)際從事非法事務(wù)的合法外衣）。對此，呂膺昊指出：“中國很多企業(yè)尤其是民營企業(yè)，出于市值管理的需求，倉促間頭腦一熱就去投資。但對于東南亞的政治生態(tài)、商業(yè)形態(tài)、潛在環(huán)境以及風(fēng)險(xiǎn)合規(guī)要求，都沒有進(jìn)一步了解，到頭來失敗的項(xiàng)目相當(dāng)多。”

在拉美地區(qū)，工會勞工組織勢力龐大。中企到這一地區(qū)從事勞動密集型產(chǎn)業(yè)，經(jīng)常會遭遇勞工沖突的問題，再有一些外在因素，導(dǎo)致項(xiàng)目的推進(jìn)受到重大挫折，或經(jīng)濟(jì)效果遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到預(yù)期。

而在非洲市場，近年來，非洲各國和地區(qū)的政府、公益團(tuán)體甚至民眾，對環(huán)境保護(hù)、生態(tài)保護(hù)的意識越來越強(qiáng)，相關(guān)法律經(jīng)常在變化，相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)也在逐步提高。但呂膺昊指出：“很多中資企業(yè)在先期進(jìn)入非洲項(xiàng)目時(shí)，是基于傳統(tǒng)印象進(jìn)行的成本估算。但在項(xiàng)目推進(jìn)過程中，隨著當(dāng)?shù)卣叩淖兓沟贸杀咀兊秒y以控制?！?/p>

呂膺昊建議，總體而言，企業(yè)最好聘請有目的國投資經(jīng)驗(yàn)的顧問，對不同市場制定不同的甄別風(fēng)險(xiǎn)、量化風(fēng)險(xiǎn)，最終實(shí)現(xiàn)管理風(fēng)險(xiǎn)的策略。

中企走出去要重視“午夜條款”

北京仲裁委員會秘書長林志煒指出，仲裁機(jī)構(gòu)與合規(guī)問題，是一頭一尾的關(guān)系。仲裁的特點(diǎn)是不受地域和國別管轄，全世界的案例都可以受理。以北京仲裁委員會為例，目前，該委員會受理30多個(gè)國家的案件，每年受理的國際案件在100件左右，平均案件標(biāo)的超過5000萬元人民幣。

針對近幾年的案件梳理總結(jié)，林志煒認(rèn)為，中國企業(yè)走出去需要注意三個(gè)方面。

首先是理念問題。中國企業(yè)有一個(gè)十分美好的愿望，商業(yè)談判的投入精力非常大，但對于法律條款特別是爭議解決條款有些忽視，這個(gè)也被稱之為“午夜條款”。而國外企業(yè)對于“午夜條款”就特別重視。

“如果爭議解決條款制定的不好，并交給不理解中國和中國企業(yè)的仲裁機(jī)構(gòu)，就可能給企業(yè)造成很大的影響?！绷种緹樂Q。

其次是談判過程中，沒有將爭議解決和合規(guī)作為很重要的談判點(diǎn)。在爭議解決方面其實(shí)有很多的談判點(diǎn)，例如仲裁地、適用法律、適用語言、仲裁機(jī)構(gòu)等都可以談，但往往中國企業(yè)一個(gè)條款就“搞定了”。而很多國外企業(yè)的仲裁條款通常是一篇章。這里的很多內(nèi)容都是可以作為博弈條款的。在合規(guī)方面，確實(shí)存在一些中國同國外規(guī)范不太統(tǒng)一和一致的地方，這都可以去談。例如，我用我的標(biāo)準(zhǔn)，你用你的標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行衡量，達(dá)到一個(gè)安全規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)就可以。

最后，在真正發(fā)生爭議之后，中國企業(yè)不太會用國際商業(yè)通用的辦法來解決，而且對證人的選擇和培訓(xùn)等方面與國外企業(yè)相距甚遠(yuǎn)。

“爭議的解決，特別在引進(jìn)來、走出去的過程中是全仲裁，它的管轄比較確定，而且有國際執(zhí)行力。在這里，到底是選擇國際仲裁機(jī)構(gòu)還是國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)，是需要企業(yè)考慮的?！绷种緹樥f。