周治忠

2020年“雙11”已拉開序幕，京東、蘇寧易購和阿里巴巴圍繞中小商戶的爭奪戰(zhàn)已提前打響，此外拼多多、唯品會、抖音、快手和蘑菇街等也悄然啟動。在各大電商平臺緊鑼密鼓備戰(zhàn)年度“雙11”消費大戰(zhàn)之際，10月20日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《網(wǎng)絡交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》，公開向社會征求意見。這是自2019年4月30日后第二次征求意見，此次內(nèi)容經(jīng)過了大幅修改，關(guān)注網(wǎng)絡社交、網(wǎng)絡直播等網(wǎng)絡交易新業(yè)態(tài)新模式，聚焦平臺二選一、違法評價和小額零星交易界定等關(guān)乎網(wǎng)絡市場交易秩序的焦點問題。

起草說明指出，2020年，結(jié)合疫情期間網(wǎng)絡交易業(yè)態(tài)新動向，聚焦網(wǎng)絡社交、網(wǎng)絡直播等領(lǐng)域規(guī)范管理的現(xiàn)實需要，深入研究其他服務提供者的功能角色、新業(yè)態(tài)新模式各方參與者責任義務等重點問題，進一步修改完善部分條文，努力探索符合行業(yè)發(fā)展規(guī)律和業(yè)態(tài)監(jiān)管規(guī)律的監(jiān)管規(guī)則。

同時，針對經(jīng)營者市場主體登記、平臺責任和義務和各類法定公示義務等問題，在職責權(quán)限內(nèi)盡力細化《電子商務法》相關(guān)規(guī)定，努力提高制度設計科學性和可操作性。

看點一：細化《電子商務法》規(guī)范便于業(yè)者合規(guī)指引

針對當下電商領(lǐng)域存在的各式各樣問題，征求意見稿中都一一提出。如網(wǎng)絡社交、網(wǎng)絡直播等其他網(wǎng)絡服務提供者是否應當履行平臺經(jīng)營者責任，如何規(guī)范網(wǎng)絡交易搭售商品或服務行為，如何界定零星小額交易，以及如何管理好評差評展示等。

對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務研究中心特約研究員、北京盈科（杭州）律師事務所律師方超強律師表示，征集意見稿大致可從兩方面來看：一方面，細化了《電子商務法》相關(guān)條款的規(guī)定，使得商家在經(jīng)營中更清楚法律的邊界，監(jiān)督執(zhí)法部門也能更好地統(tǒng)一執(zhí)法尺度，做到執(zhí)法的客觀與公正。例如，對于“零星小額交易”確定交易次數(shù)的上限，交易金額的上限，跨平臺合并統(tǒng)計，就可以準確界定“零星小額交易”的范圍。

另一方面，《電子商務法》相關(guān)條款準確地捕捉到了當前電商經(jīng)濟中存在的一些現(xiàn)象和痛點，并加以合理回應，甚至在規(guī)則上有所創(chuàng)新，例如以下幾方面：

（1）明確網(wǎng)絡直播、網(wǎng)絡社交2種電商新業(yè)態(tài)、新模式屬于電商范圍，并進一步確定了前述2類新電商模式的監(jiān)管規(guī)則，有助于這2類電商模式的合規(guī)經(jīng)營，以及整個細分行業(yè)領(lǐng)域的健康、快速發(fā)展。

（2）對于網(wǎng)絡交易新業(yè)態(tài)新模式，確定實行包容審慎監(jiān)管，留足發(fā)展空間的監(jiān)管政策。這一政策的確定，實質(zhì)上關(guān)注到了一段時間以來各地市場監(jiān)督管理部門對于新型電商模式，尤其是社交電商，動輒以傳銷、售假為由，機械監(jiān)管、過度執(zhí)法，影響新型電商業(yè)態(tài)和模式創(chuàng)新、影響相關(guān)細分領(lǐng)域健康發(fā)展的客觀現(xiàn)象，通過這一監(jiān)管原則的確定，為新電商業(yè)態(tài)發(fā)展留足發(fā)展空間。

（3）關(guān)于廣告推送，商家以往都會在廣告拒絕接受方式上來設置障礙，通過讓消費者難以拒絕，使其廣告推送行為“合規(guī)”；而此次征集意見稿，首次明確了商家“應當為消費者提供顯著、免費和簡便地拒絕接收方式”的規(guī)定，這一規(guī)定可以有效地打擊前述現(xiàn)象。

（4）在個人隱私信息的收集方面，現(xiàn)實中消費者經(jīng)常會遇到，如不同意電商App信息采集權(quán)限就無法使用服務的情況，迫使消費者被迫同意額外的信息采集授權(quán)。本次征集意見稿中規(guī)定的，不得采取“以默認授權(quán)、與其他授權(quán)捆綁和停止安裝使用等手段，強迫或者變相強迫被收集者同意收集、使用與經(jīng)營活動無直接關(guān)系的信息”的內(nèi)容，關(guān)注和回應了這一現(xiàn)實痛點，可以有效地打擊過度采集個人信息的現(xiàn)象。

（5）在涉及平臺內(nèi)經(jīng)營者知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)投訴方面，創(chuàng)新性地要求平臺經(jīng)營者在被投訴店鋪頁面公示投訴、訴訟處理的基本信息，既可以及時有效地提示消費者購買風險，也可以有效降低在訴訟維權(quán)期間內(nèi)，侵權(quán)店鋪持續(xù)性侵權(quán)給權(quán)利人造成的損失。這對于電商平臺內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)的保護力度是空前的，也能有效引導經(jīng)營者莫觸侵權(quán)紅線。

看點二：明確“小額零星交易”界定鼓勵靈活就業(yè)

在此次征求意見稿中，針對“小額零星交易”和“便民勞務活動”也予以明確，按照《電子商務法》規(guī)定，這2類主體不需要辦理市場主體登記。

對于“零星小額交易”，征求意見稿采用了“明確統(tǒng)一的交易次數(shù)+地區(qū)差異化交易金額”的判定框架，其中年交易次數(shù)擬定為52次。在最大程度地賦予更多經(jīng)營者免于登記的政策便利，進一步助力復工復產(chǎn)，拉動居民消費，更好地激發(fā)了網(wǎng)絡經(jīng)濟創(chuàng)新活力。

對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務研究中心特約研究員、北京盈科（杭州）律師事務所股權(quán)高級合伙人黃偉律師表示，征集意見稿對于零星的定義比較合理。首先是次數(shù)上認定“零星”的年交易次數(shù)在52次以內(nèi)，也就是平均一周一次，在交易額上不超過所在省、自治區(qū)和直轄市上年度城鎮(zhèn)私營單位就業(yè)人員年平均工資。從這個角度而言，征集意見稿規(guī)定的零星小額交易的交易方式更像是一種替代性就業(yè)方案或者兼職方式，也是鼓勵靈活就業(yè)，補充、擴充居民收入的政策體現(xiàn)，在加強市場監(jiān)管和促進市場活力之間尋找到了一個合理平衡。對于“便民勞務活動“的范圍是與線下交易習慣比較一致的，基本以線下交易習慣為主，也體現(xiàn)了電商法線上線下一致的原則。

此外，網(wǎng)經(jīng)社電子商務研究中心特約研究員、上海正策律師事務所律師董毅智律師也表示，不需要辦理市場主體登記并不意味著電商行為不受控制。這次征集意見稿正是針對此類主體進行了一定的規(guī)制。例如微信、抖音和快手平臺上的主播提供服務時，相關(guān)平臺就需要承擔電商平臺的責任，包括“經(jīng)營者資質(zhì)審核、商品和服務信息監(jiān)控、維護消費者權(quán)益、保護知識產(chǎn)權(quán)、信息數(shù)據(jù)提供和配合監(jiān)管執(zhí)法”等方面。

看點三：規(guī)制直播電商責任加劇行業(yè)優(yōu)勝劣汰

對于網(wǎng)絡社交、網(wǎng)絡直播等其他網(wǎng)絡服務提供者是否屬于平臺經(jīng)營者，在《電子商務法》中并未直接規(guī)定。對此，征求意見稿明確，網(wǎng)絡社交、網(wǎng)絡直播等其他網(wǎng)絡服務提供者在滿足一定條件時應當依法履行網(wǎng)絡交易平臺經(jīng)營者的責任。同時，對網(wǎng)絡直播活動的信息展示進行了特別規(guī)定，要求平臺為利用網(wǎng)絡直播開展的網(wǎng)絡交易活動提供直播回看功能。

“無論是消費者還是直播電商從業(yè)人員來說，隨著直播電商的持續(xù)火爆，納入更嚴格的監(jiān)管是可以預見的?！睂Υ它S偉律師，現(xiàn)在征集意見稿對于直播電商提出了更為規(guī)范、可操作的要求，也會一定程度上加劇整個行業(yè)的優(yōu)勝劣汰，同時也可能會看到隨著監(jiān)管的加強，直播電商領(lǐng)域的“馬太效應“會越來越強，頭部主播因為有更專業(yè)團隊的輔助，能夠更好地適應整個監(jiān)管環(huán)境，而一些實力不強、產(chǎn)品銷售質(zhì)量參差不齊的小主播可能會漸漸面臨市場淘汰。

另一方面，“征求意見稿有助于電商行業(yè)的整體合規(guī)化，總體來說電商領(lǐng)域的監(jiān)管還是非常迅速、效率高，但這也與電商行業(yè)的迅速發(fā)展有關(guān)。因此“直播帶貨”所面臨的新規(guī)約束既是對市場的測試，也是對監(jiān)管水平的考驗。”董毅智提到。

看點四：電商刪除隱匿修改中差評或?qū)⑹艿揭?guī)制

近日，淘寶商品評價“中差評”恢復，用戶可以在商品評級中見到該標簽。此前，2020年9月23日，手機淘寶對評價體系進行了改版，改版后，中差評內(nèi)容統(tǒng)一合并在了“感覺不佳”的標簽中。同時，網(wǎng)經(jīng)社還發(fā)現(xiàn)京東、拼多多等電商平臺也有弱化差評的趨勢。

此次征求意見稿中有明確規(guī)定，網(wǎng)絡交易經(jīng)營者不得以編造評價，或者教唆、誘導、脅迫他人進行虛假或者引人誤解的評價；通過刪除、隱匿、修改評價，或者好評前置、差評后置、混淆不同商品或者服務的評價等不正當處理手段對評價進行誤導性展示等來欺騙、誤導消費者。

而《電子商務法》對此的規(guī)定“電子商務平臺經(jīng)營者不得刪除消費者對其平臺內(nèi)銷售的商品或者提供的服務的評價”，并未附加任何除外情形。

“一直以來，電商商品評價體系成為消費者對商品辨別優(yōu)劣的‘風向標。在這一環(huán)節(jié)，商家通過積極的用戶評價信息達到獲客、引流的目的；而消費者通過其得以更加全面了解商品信息，從而做出更恰當?shù)南M決策。這也體現(xiàn)了賣家與買家雙方之間的存在的‘利益分歧?！睂Υ?，網(wǎng)經(jīng)社電子商務研究中心法律權(quán)益部分析師蒙慧欣表示，信用是維系網(wǎng)絡購物的紐帶，更是溝通買賣雙方的橋梁。對于商品評價制度的優(yōu)化，盡管弱化中差評并不會對消費者體驗帶來重大影響，但不能因此否認或忽視其本身的作用。同時也督促各大電商平臺重視對商家管理，提升商家以及平臺售后服務質(zhì)量，為消費者提供良好的購物環(huán)境。

看點五：禁止電商平臺“二選一”

每逢“雙11”“618”等電商大促到來之際，平臺“二選一”總會掀起行業(yè)競爭的輿論熱潮。2019年“雙11”前夕，廣東格蘭仕生活電器股份有限公司在其官微宣布該公司向廣州知識產(chǎn)權(quán)法院就天貓涉嫌濫用市場支配地位等相關(guān)事宜提起訴訟，并于2019年11月4日得到受理。

2020年9月11日，愛庫存實名舉報唯品會“二選一”，其舉報函顯示，受影響商家數(shù)量已從8月初的100多家增加至400多家。互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域“二選一”“獨家交易”行為是《電子商務法》明確規(guī)定禁止行為，同時也涉嫌違反《反壟斷法》《反不正當競爭法》等法律法規(guī)的規(guī)定，既破壞了公平競爭秩序，又損害了消費者權(quán)益。

本次征集意見稿明確提出，網(wǎng)絡交易平臺經(jīng)營者不得濫用優(yōu)勢地位干涉平臺內(nèi)經(jīng)營者的自主經(jīng)營，不得對平臺內(nèi)經(jīng)營者與其他平臺的商業(yè)合作進行不合理地限制或者附加不合理條件。如若本征求意見稿最終落地生效，意味著相關(guān)部門將出手監(jiān)管電商平臺“二選一”行為了。

對此，網(wǎng)經(jīng)社電子商務研究中心主任曹磊認為，由于線上電商行業(yè)競爭日趨激烈，屢有傳聞稱電商平臺通過或明或暗的方式施加壓力，逼迫或暗示商家“站隊”、進行“二選一”等，這樣的明爭暗斗在零售電商和物流快遞行業(yè)尤為明顯。

曹磊進一步表示，無論是“二選一”，還是“三選一”或者“四選一”，其問題核心難點是技術(shù)暴力手段的威脅，取證相對困難。相對于平臺而言，商家在其中處于弱勢地位，渠道受限、商業(yè)利益受損，又不敢得罪任何一方強勢平臺，更不敢起訴平臺，而被排斥的其他平臺又礙于各種因素不便請求行政或司法機關(guān)介入調(diào)查。限制自由競爭之后，最終當然還得靠消費者來為這種平臺壟斷行為買單，商家身在其中，往往囿于平臺的強勢地位不敢發(fā)聲，有法難依。